Заключительный отчет ESMA

Переходный период в отношении предоставляемых услуг краудфандинга в ЕС

Технические рекомендации ESMA для Комиссии о возможности продления переходного периода в соответствии со статьей 48(3) Регламента (ЕС) 2020/1503

ESMA
19 мая 2022 года
ESMA35-42-1445

1. Оглавление
2. Основные положения
3. Применение Регламента к поставщикам услуг краудфандинга, которые предоставляют услуги краудфандинга только на национальной основе
4. Влияние Регулирования на развитие национальных рынков краудфандинга
5. Актуальность продления переходного периода

Статья 48(1) Регламента (ЕС) 2020/1503 ("ECSPR") предусматривает “переходный период в отношении услуг краудфандинга, предоставляемых в соответствии с национальным законодательством”. В частности, это позволяет поставщикам услуг краудфандинга продолжать, в соответствии с применимым национальным законодательством, предоставлять услуги краудфандинга, которые включены в сферу действия ECSPR, до 10 ноября 2022 года или до тех пор, пока им не будет предоставлено разрешение в соответствии со статьей 12 ECSPR, в зависимости от того, что наступит раньше.

Статья 48(3) ECSPR предусматривает, что Европейская комиссия (“Комиссия”) после консультаций с Европейским управлением по ценным бумагам и рынкам (“ESMA”) должна провести оценку определенных аспектов, имеющих отношение к определению целесообразности продления переходного периода, указанного в статье 48(1). Желательно использовать ECSPR.

29 марта 2022 года ESMA получила официальный запрос (мандат) от Комиссии на предоставление к 27 мая 2022 года технических консультаций по аспектам, упомянутым в статье 48(3) ECSPR, а именно:

• о применении Регламента к поставщикам услуг краудфандинга, которые предоставляют услуги краудфандинга только на национальной основе;
• о влиянии Регулирования на развитие национальных рынков краудфандинга и на доступ к финансированию; и
• о целесообразности продления переходного периода.

Учитывая временные ограничения для предоставления рекомендаций, ESMA провела только целевые непубличные консультации с национальными компетентными органами, ключевыми заинтересованными сторонами и ключевыми европейскими ассоциациями потребителей.

ESMA получила данные от NCA следующих 22 государств-членов: AT, BE, BG, CY, CZ, DE, DK, EE, EL, ES, FI, FR, HU, IE, IT, LU, LV, MT, NL, PL, RO, SK.

Окончательный отчет содержит технические рекомендации ESMA. Раздел 3 посвящен применению Регламента к поставщикам услуг краудфандинга, которые предоставляют услуги краудфандинга только на национальной основе, Раздел 4 посвящен влиянию Регламента на развитие национальных рынков краудфандинга и на доступ к финансированию, а в разделе 5 обсуждается актуальность продления переходного периода.

Окончательный отчет был представлен Европейской комиссии 27 мая 2022 года.

Определения и сокращения

• ECSPR - Регламент (ЕС) 2020:1503 от 7 октября 2020 года о европейских поставщиках услуг краудфандинга для бизнеса
• KIIS - Информационный бюллетень по ключевым инвестициям, упомянутый в статье 23 ECSPR
• NCA - Национальный компетентный орган
• Q&A - Вопрос и ответ

Выдержка из запроса Комиссии о предоставлении консультаций

ESMA предлагается предоставить технические консультации, чтобы помочь Комиссии в рассмотрении необходимости продления переходного периода для поставщиков услуг краудфандинга, уже уполномоченных в соответствии с национальным законодательством, в соответствии со статьей 48(3) Регламента, и более конкретно по следующим аспектам:

• о применении Регламента к поставщикам услуг краудфандинга, которые предоставляют услуги краудфандинга только на национальной основе;

3.2.1. Ожидаемое воздействие применения ECSPR на поставщиков услуг краудфандинга, пользующихся преимуществами переходного периода

1. Статья 48(1) ECSPR предусматривает, что “Поставщики услуг краудфандинга могут продолжать в соответствии с применимым национальным законодательством предоставлять услуги краудфандинга, которые включены в сферу действия настоящего Регламента, до 10 ноября 2022 года или до тех пор, пока им не будет предоставлено разрешение, указанное в статье 12, в зависимости от того, что наступит раньше”.
2. В вопросах и ответах, опубликованных 10 ноября 2021 года, Комиссия разъяснила, что “(...) переходный период следует рассматривать как применимый ко всем организациям, предоставляющим услуги краудфандинга в рамках ECSPR в соответствии с "национальным законодательством", в соответствии с которым "национальным законодательством" может быть либо конкретный режим краудфандинга, либо другой применимое законодательство или просто частное право, применимое к операциям краудфандинга в этом конкретном государстве-члене”.

   Q&A 2.1

3. Следовательно, большинство поставщиков краудфандинга, которые действовали до вступления в силу ECSPR (т.е. 10 ноября 2021 года), в настоящее время работают в соответствии с национальным законодательством в рамках переходного периода, установленного в статье 48(1) ECSPR.
4. Основываясь на отзывах, полученных от NCA, представляется, что переход от соответствующих национальных законов к рамкам ECSPR, как ожидается, будет обременительным для поставщиков краудфандинга по всему Союзу.
5. Действительно, из 22 NCA, которые предоставили отзывы ESMA, 13 указали, что в их государстве-члене не существует специального режима в соответствии с национальным законодательством. Для краудфандинговых провайдеров, созданных в этих государствах-членах, выполнение обширного набора требований, предусмотренных ECSPR, окажется серьезной проблемой.

   Т.е. законодательный акт, касающийся краудфандинга, некоторых или всех ключевых организационных аспектов и аспектов защиты инвесторов, охватываемых ECSPR

6. NCA оставшихся 9 государств–членов - тех, в которых ранее существовал специальный режим, специфичный для краудфандинга, - все подсчитали, что адаптация к ECSPR, тем не менее, окажется обременительной для поставщиков краудфандинга.

   2 НКА указали, что необходимые корректировки будут умеренно обременительными (потребуются некоторые существенные корректировки), 4 НКА указали, что корректировка будет обременительной (потребуется ряд существенных корректировок) и 3 НКА

7. Некоторые аспекты режима, установленного ECSPR, были особо отмечены как особенно трудные для внедрения в существующей организации, например, требования к КМИС, информация для инвесторов в отношении предложений краудфандинга на основе займов, конфликты интересов, услуги по хранению и оплате или вступительный тест на знание.

3.2.2. Текущее состояние применения ECSPR к поставщикам услуг краудфандинга, пользующимся преимуществами переходного периода

1. Основываясь на данных, собранных от NCA, представляется, что по состоянию на 22 марта 2022 года ни один поставщик услуг краудфандинга не был авторизован в соответствии с ECSPR.

   ESMA известно, что по крайней мере одно разрешение в соответствии с EC SPR было выдано в Союзе после 22 марта 2022 года

2. Также представляется, что на эту дату только 15 краудфандинговых платформ подали заявки на получение разрешения в соответствии с ECSPR из предполагаемого числа 271 платформы ЕС, которые в настоящее время пользуются переходным периодом (т.е. 94,5 % поставщиков краудфандинговых услуг в Союзе не подавали заявки на получение разрешения в соответствии с ECSPR на тот момент дата). Следует также отметить, что в некоторых государствах-членах назначение компетентного органа, ответственного за процесс выдачи разрешений, все еще находится на рассмотрении в некоторых государствах-членах или было сделано совсем недавно.
3. Этот низкий уровень полученных заявок на авторизацию еще более заметен в некоторых государствах-членах со значительным числом поставщиков краудфандинга.

   Например, Франция (предполагаемое население: 109 краудфандинговых провайдеров, 3 запроса на авторизацию поданы по состоянию на 22 марта 2022 года) или Италия (предполагаемое население 54 краудфандинговых провайдеров и ни один запрос на авторизацию не подан по состоянию на 22 марта 2022 года).

Выявленные причины задержки поставщиков краудфандинга с запросом авторизации в соответствии с ECSPR

1. Хотя ситуация каждого поставщика краудфандинга может быть разной, представляется возможным, основываясь на отзывах, полученных от заинтересованных сторон, определить следующий набор причин, объясняющих задержку поставщиков краудфандинга Союза с подачей заявки на получение разрешения ECSPR:
   • Прежде всего, представляется, что переход от, зачастую, относительно более легких национальных рамок к полному режиму, установленному ECSPR, представляет собой значительное бремя для поставщиков краудфандинга и требует от них значительной реорганизации своих организаций, процедур и операций в соответствии с ECSPR. Следовательно, большая часть поставщиков краудфандинга в Союзе еще не готовы или не готовы соблюдать ECSPR. Эта причина стала ключевой для объяснения задержки.
   • Во-вторых, ожидается, что увеличение операционных расходов, связанных с соблюдением требований ЕС SPR, приведет к снижению маржи поставщиков и их прибыльности. Основываясь на полученных отзывах, ECSPR также затрудняет краудфандинговым платформам привлечение инвесторов (особенно розничных инвесторов) и наиболее привлекательных проектов (в частности, из-за порога в 5 000 000 евро, установленного в пункте (c) статьи 1(2) ECSPR). Это заставило некоторых провайдеров (в том числе крупных) пересмотреть свою бизнес-модель.
   • В-третьих, похоже, что ряд поставщиков краудфандинга все еще ожидают принятия мер уровня 2, чтобы скорректировать с достаточной степенью детализации свои внутренние процедуры, прежде чем подавать заявку на получение разрешения в их NCA, и, кроме того, считают, что некоторые вопросы, связанные с толкованием и применением ECSPR, заслуживают дальнейшего рассмотрения разъяснения. Признавая, что ряд мер уровня 2 доступен в их черновой форме, представляется, что расходы, связанные с перестройкой управления и операционных механизмов, привели к тому, что ряд поставщиков краудфандинга отложили внедрение организационных изменений, необходимых для того, чтобы полагаться на общую стабильную правовую базу.
   • Наконец, похоже, что финансовая неопределенность за последние 18 месяцев из-за пандемии COVID19 и постпандемической ситуации также сыграла свою роль в задержке подачи заявки на получение разрешения в соответствии с ECSPR. Потенциальные последствия задержки провайдеров краудфандинга с запросом авторизации в соответствии с ECSPR
2. ESMA считает, что задержка подавляющего большинства краудфандинговых провайдеров с подачей заявки на получение разрешения в соответствии с ECSPR со своими NCA потенциально может вызвать некоторые негативные последствия для европейского рынка краудфандинга.
3. Во-первых, вполне вероятно, что многие из поставщиков краудфандинга, которые еще не подали заявки, сделают это ближе к концу переходного периода (т.е. к концу 2-го/началу 3-го квартала 2022 года). Если этот сценарий осуществится, NCA столкнутся с большим количеством заявок на получение разрешения. В некоторых государствах-членах это может означать несколько десятков заявок, поданных одновременно. Этот внезапный поток заявок затруднит для NCA, и особенно для NCA государств-членов с развитым рынком краудфандинга, предоставление всех запрошенных разрешений до окончания переходного периода. (т.е. 10 ноября 2022 года). Действительно, из 21 NCA, которые выразили свое мнение по этому вопросу, 16 указали, что при таком сценарии предоставление разрешения ECSPR всем оставшимся поставщикам услуг краудфандинга в их государстве-члене до 10 ноября 2022 года было бы сложным, очень сложным или даже невозможным. Следует отметить, что все NCA государств-членов с более активным рынком краудфандинга выразили обеспокоенность, посчитав выдачу разрешения до 10 ноября 2022 года сложной задачей или невозможной.

   т.е. все оставшиеся запросы на авторизацию действительно получены NCA между концом 2-го и началом 3-го квартала.

   Из 21 NCA 5 сочли, что выдача разрешений всем поставщикам краудфандинга к 10 ноября 2022 года будет простым процессом, 4 ожидают, что это будет непросто, 6 - очень сложно, а 6 сочли это невозможным.

4. Как следствие вышеизложенного, предполагая, что переходный период не будет продлен, представляется вероятным, что (потенциально значительному) числу краудфандинговых провайдеров потребуется прекратить предоставление краудфандинговых услуг (включая запуск новых краудфандинговых предложений) после 10 ноября 2022 года.
5. Это будет иметь, в частности, 2 последствия:
   • Во-первых, поставщики краудфандинга, не прошедшие своевременную авторизацию, должны будут прекратить взимать плату с клиентов (инвесторов и владельцев проектов), продолжая нести свои фиксированные операционные расходы. Такая ситуация может поставить под финансовую угрозу некоторых из этих поставщиков, иногда в значительной степени.
   • Во-вторых, текущие краудфандинговые проекты, предлагаемые на платформах поставщиков краудфандинговых услуг, которые не были авторизованы до 10 ноября 2022 года, должны быть немедленно приостановлены. Это может негативно повлиять на эффективность инвестиций в такие предложения, что может иметь негативные последствия для инвесторов, которые вложили свои деньги в такие предложения.

ESMA предлагает Комиссии принять во внимание, что обеспечение соблюдения CSAPR требует от существующих поставщиков краудфандинга внесения существенных изменений в их текущее управление и операционные механизмы. ESMA также предлагает Комиссии тщательно рассмотреть последствия для европейского рынка краудфандинга отказа от продления переходного периода, установленного в статье 48(1) ECSPR.

Комиссии особо предлагается учесть, что на основе информации, полученной от поставщиков краудфандинга и NCA, представляется весьма вероятным, что ряд поставщиков краудфандинга не будут авторизованы в соответствии с ECSPR до 10 ноября 2022 года и что, следовательно, этим поставщикам необходимо будет приостановить свою деловую деятельность, продолжая работать. нести свои постоянные эксплуатационные расходы. Прекращение работы существующих краудфандинговых сервисов может также повлиять на инвесторов, в том числе неискушенных инвесторов, которые инвестировали в краудфандинговые проекты, предлагаемые на платформах поставщиков краудфандинговых услуг, пользующихся преимуществами переходного периода.

Выдержка из запроса Комиссии о предоставлении консультаций

ESMA предлагается предоставить технические консультации, чтобы помочь Комиссии в рассмотрении необходимости продления переходного периода для поставщиков услуг краудфандинга, уже уполномоченных в соответствии с национальным законодательством, в соответствии со статьей 48(3) Регламента, и более конкретно по следующим аспектам:

• о влиянии Регулирования на развитие национальных рынков краудфандинга

1. Как указано в разделе 3, по состоянию на 22 марта 2022 года не было выдано никакого разрешения в соответствии с EC SPR. Таким образом, ESMA не в состоянии давать рекомендации относительно последствий применения ECSPR.
2. Однако отзывы, полученные от некоторых поставщиков краудфандинга, показали, что необходимые корректировки и неопределенности, связанные с предстоящим применением ECSPR, негативно повлияли на рынок краудфандинга, в частности, заставив ряд игроков принять внимательный подход или пересмотреть свою бизнес-модель.
3. С точки зрения защиты прав потребителей ожидается, что окончание переходного периода и фактическое применение по всему Союзу требований, изложенных в ECSPR, повысят уровень защиты, предлагаемый инвесторам по всему ЕС, и даже в большей степени для инвесторов, не имеющих опыта. Одна европейская ассоциация потребителей отметила, что продление переходного периода может нанести ущерб инвесторам, поскольку продлевает ситуацию, в которой сосуществуют различные режимы (например, ECSPR и национальные законы) с различными уровнями защиты потребителей.

Учитывая, что ни один поставщик краудфандинга на сегодняшний день не начал работать с разрешением EC SPR, ESMA не в состоянии консультировать Комиссию по его фактическому применению.

Выдержка из запроса Комиссии о предоставлении консультаций

ESMA предлагается предоставить технические консультации, чтобы помочь Комиссии в рассмотрении необходимости продления переходного периода для поставщиков услуг краудфандинга, уже уполномоченных в соответствии с национальным законодательством, в соответствии со статьей 48(3) Регламента, и более конкретно по следующим аспектам:

• о целесообразности продления переходного периода

5.2.1. Актуальность продления с точки зрения защиты прав потребителей

1. В свете существующей фрагментированной системы защиты инвесторов, обусловленной разнообразием национальных законодательств, и, как подтверждено ассоциацией потребителей всего ЕС, решение не продлевать переходный период было бы более подходящим для обеспечения защиты потребителей. Действительно, в интересах инвесторов, и особенно неискушенных инвесторов, по всему Союзу как можно скорее воспользоваться согласованным набором правил, обеспечивающих высокий уровень защиты. Кроме того, как указывалось ранее, продление ситуации, когда различные режимы (т.е. ECSPR и национальные законы) с различными уровнями защиты потребителей сосуществуют, что может нанести ущерб общему уровню защиты инвесторов в Союзе.
2. По этому важному вопросу стоит отметить, что подавляющее большинство поставщиков краудфандинга, которые в настоящее время пользуются преимуществами переходного периода, имеют свои зарегистрированные офисы в государствах-членах, где, тем не менее, действует специальный режим краудфандинга, обеспечивающий определенный уровень защиты инвесторов.

   Основываясь на информации, предоставленной NCAs, следующие 9 государств-членов имеют специальный режим для краудфандинга В BE, DE, EL, ES, FI, FR, IT, NL. В соответствии с данными NCAs, в этих 9 государствах-членах насчитывается 234 поставщика краудфандинга из 271 поставщика в целом в 22 государствах-членах

5.2.2. Актуальность расширения с точки зрения рынка краудфандинга

1. Основываясь на отзывах, полученных от заинтересованных сторон, представляется, что значительное число поставщиков краудфандинга еще не готовы работать в соответствии с ECSPR по причинам, подробно изложенным в разделе 3.2.3. Продление переходного периода даст поставщикам краудфандинга дополнительное время для подготовки. Однако такое расширение ни в коем случае не должно быть средством для краудфандинговых провайдеров придерживаться внимательного подхода, а скорее средством подтолкнуть их к скорейшему переходу на ECSPR.
2. Кроме того, как указано в разделе 3, вызывает беспокойство очень низкое количество заявок на получение разрешения, полученных от поставщиков краудфандинговых услуг, которые в настоящее время предоставляют услуги краудфандинга в соответствии с национальным законодательством (т.е. всего 15 в 22 государствах-членах, предоставивших данные ESMA, из предполагаемой численности населения в этих же 22 государствах-членах из 271 краудфандинговой организации провайдеры).
3. Существует ощутимый риск того, что ряд NCA, и особенно те из государств-членов с наибольшим числом поставщиков краудфандинга, не смогут одобрить заявки ряда поставщиков краудфандинга до 10 ноября 2022 года. Как уже обсуждалось, финансовые последствия приостановки деятельности этих поставщиков могут быть серьезными и негативно сказаться на соответствующих национальных рынках.

5.2.3. Мнения НКО о возможном расширении

1. Из 18 НКА, которые высказали свое мнение по этой теме10, 6 НКА указали, что они считают, что продление переходного периода нежелательно, а 12 НКА выразили мнение, что такое продление желательно.
2. 10 NCA, которые считают желательным продление, представляют государства-члены, представляющие почти 84% (227 фирм из 271) от общего числа поставщиков краудфандинга в Союзе.

Хотя продление переходного периода задержит применение согласованных правил защиты инвесторов, представляется, что риски, поставленные на карту для европейского рынка краудфандинга в целом, являются значительными в случае, если продление не будет осуществлено. По этой причине ESMA поддерживает продление переходного периода. В то же время ESMA считает, что такое продление должно быть разработано (i) таким образом, чтобы избежать дальнейших неоправданных задержек при переходе на ECSPR, в то же время (ii) гарантируя, что ни один существующий поставщик краудфандинга с ожидающим запроса на авторизацию в конечном итоге не приостановит свою деятельность.

Следовательно, ESMA предлагает Комиссии изучить возможность продления переходного периода только в интересах поставщиков услуг краудфандинга, которые в настоящее время действуют в соответствии с национальным законодательством и которые подали заявку на получение разрешения в соответствии с ECSPR до окончания текущего переходного периода.

С этой целью и для содействия надлежащей и своевременной обработке заявок, полученных NCA, ESMA предлагает, чтобы такое продление распространялось на поставщиков краудфандинга, которые подали заявку на получение разрешения в соответствии с ECSPR до 1 октября 2022 года