Puteți consulta regulile și reglementările din alte jurisdicții.
Cerința de licențiere a afacerilor cu custodie, introdusă de KWG în 2020, poate fi considerată prima cerință de licență axată pe fintech sau cel puțin axată pe fintech în conformitate cu legislația germană. Modificările corespunzătoare la KWG au fost făcute în cursul implementării celei de-a cincea directive a UE împotriva spălării banilor (AML), dar fără o cerință legală conform legislației UE pentru astfel de modificări la KWG. Secțiunea relevantă 1(1a), Propunerea 2, nr. 6 din KWG definește custodia criptomonedelor ca fiind stocarea, gestionarea și protecția valorilor criptografice sau a cheilor criptografice private utilizate pentru stocarea, stocarea sau transferul valorilor criptografice ca serviciu altora. Valorile criptografice, acum incluse în mod explicit în catalogul instrumentelor financiare în conformitate cu secțiunea 1(11), teza 1, nr. 10 din KWG, sunt definite ca reprezentări digitale ale valorii care nu sunt emise sau garantate de o bancă centrală sau de o agenție guvernamentală. și nu au statut statutar de monedă sau bani, dar sunt acceptate de persoane fizice sau juridice ca mijloc de schimb sau plată sau servesc scopurilor de investiții și pot fi transferate, stocate și vândute electronic. Prin urmare, termenul valoare criptomonedei include nu numai criptomonede precum bitcoin, ci și jetoane de investiții. Definiția largă a termenilor „valoare criptomonede” și „afacere de custodie a criptomonedei” (inclusiv activități legate de cheile criptografice private) conduce la o gamă largă de noi cerințe de licență. Cu toate acestea, KWG prevede anumite derogări, deoarece furnizorii de custodie de criptomonede care vizează acest tip de servicii financiare (adică, nu desfășoară nicio altă activitate reglementată) nu sunt obligați să respecte toate obligațiile de reglementare aplicabile altor furnizori de servicii financiare. . În schimb, acești furnizori de servicii de custodie pentru criptomonede sunt scutiți de cerințele generale de capital și lichiditate în conformitate cu Regulamentul privind cerințele de capital (CRR), CRR II recent modificat și anumite alte reguli. Cu toate acestea, cerințele privind capitalul inițial, reputația membrilor consiliului de administrație, organizarea corectă a afacerilor și obligațiile de raportare aferente încă se aplică. BaFin a oferit sfaturi suplimentare cu privire la afacerea de custodie a criptomonedelor.1
În același timp, regimul de licențiere care se poate aplica modelelor de afaceri fintech evoluează constant în UE și, prin urmare, în Germania. Aceasta include modificări ale regimului de licențiere privind companiile fintech, așa cum a fost introdusă de noua legislație a UE privind furnizorii de servicii de afaceri europeni cu finanțare participativă (ECSPR), care a impus și modificări ale cadrului legal german, regulamentul propus al UE privind piețele de active criptografice. (MiCA) și legislația recentă privind dematerializarea valorilor mobiliare. Deși depășește domeniul de aplicare al acestei diagrame dezvoltarea cerințelor de licențiere pentru fiecare model de afaceri fintech individual, ar putea fi în valoare de a ilustra cerințele de licențiere cu referire la modelul de afaceri robo-advisor, deoarece acestea au devenit populare în Germania în ultimii ani. .2
Criptomonede precum bitcoin au creat, fără îndoială, o provocare pentru legislația germană în ceea ce privește reglementarea, dreptul civil și fiscalitatea. O anumită claritate a fost obținută prin definirea legală a valorilor criptografice (cum ar fi Bitcoin) datorită implementării celei de-a cincea directive UE CSB/CFT în legislația germană în 2020. Valorile criptomonedei sunt acum incluse în catalogul instrumentelor financiare ale KWG și WpIG, astfel încât diverse activități legate de valorile criptografice sunt în mod clar supuse anumitor cerințe de licențiere. În plus, custodia criptomonedelor a fost introdusă ca un nou tip de serviciu financiar care face obiectul unei cerințe de licență în conformitate cu KWG.2
Valorile criptomonedelor sunt definite ca reprezentări digitale ale valorii care nu sunt emise sau garantate de o bancă centrală sau de o agenție guvernamentală și nu au statutul statutar de monedă sau bani, dar sunt acceptate de persoane fizice sau entități ca mijloc de schimb sau plată sau care servește scopurilor de investiție și care pot fi transmise, stocate și vândute electronic. Această definiție largă urmărește să acopere toate utilizările monedelor virtuale, inclusiv ca mijloc de investiție. În timp ce definiția criptovalorii nu include doar jetoanele cu funcții de schimb și plată (inclusiv criptomonede), care pot intra în instrumentele financiare ca „unități de cont” în sensul secțiunii 1(11), teza 1. , nr. 7 KWG și Secțiunea 2(5), nr. 7 WpIG, precum și jetoanele utilizate pentru investiții. Aceste valori mobiliare sau jetoane de investiții se pot califica, de asemenea, ca produse de investiții, instrumente de creanță sau unități în scheme de plasament colectiv, în conformitate cu secțiunea 1 (11), teza 1, nr. 2, 3 sau 5 din KWG și cu secțiunea 2 (5), nr. 2., 3 sau 5 WPG.3
Criptomoneda nu include moneda legală națională și străină, moneda electronică, valoarea monetară deținută în instrumentele de plată care fac obiectul excepției de rețea limitată în sensul PSD II și tranzacțiile de plată ale furnizorilor de servicii sau rețele de comunicații electronice. De asemenea, sunt excluse tichetele electronice pentru achiziționarea de bunuri sau servicii de la emitent sau de la un terț care sunt destinate să servească o funcție economică față de emitent numai prin răscumpărare și, prin urmare, nu pot fi tranzacționate și, ca urmare a concepției lor, nu reflectă așteptările investitorilor cu privire la performanță.bon sau performanța globală a activității emitentului sau a terților din punct de vedere valoric sau contabil.2
Modificările privind valoarea criptomonedelor reflectă într-o oarecare măsură practica administrativă anterioară a BaFin, care a făcut primii pași către reglementarea criptomonedelor în Germania, adoptând o interpretare largă a termenului „instrument financiar” în sensul KWG. . Această abordare a fost parțial criticată și nu a fost împărtășită în decizia instanței regionale superioare în cauza penală.2
Modificările recente ale KWG, care au fost reflectate ulterior în WpIG, au rezolvat controversa privind calificarea criptomonedelor ca instrumente financiare și, astfel, au adus mai multă claritate juridică. Cu toate acestea, legiuitorul german a modificat definiția „instrumentului financiar” doar în scopul acordării de licențe, și nu în raport cu regulile de conduită stabilite în WpHG, care reflectă efectiv prevederile MiFID II. Astfel, un furnizor de servicii care operează o piață a criptomonedei poate fi supus cerințelor de licențiere pentru un operator de loc de tranzacționare multilateral în sensul KWG și WpIG, dar poate să nu fie obligat să respecte regulile de conduită stabilite pentru acești operatori în WpIG. .2
În acest context, riscurile juridice asociate cu modelele de afaceri respective ar trebui analizate cu atenție și dacă și care cerințe de licențiere și reguli de conduită se pot aplica. În special, achiziționarea și cumpărarea de criptomonede în numele furnizorului de servicii în detrimentul altora poate constitui o afacere bancară sub forma unei afaceri de bază de intermediere. În plus, în scopuri de licențiere, intermedierea criptomonedelor poate constitui brokeraj de investiții, în timp ce consilierea cu privire la cumpărarea sau vânzarea criptomonedelor poate fi considerată sfaturi de investiții. În plus, operarea unei platforme pe care pot fi tranzacționate criptomonede se poate califica ca platformă de tranzacționare multilaterală în sensul Secțiunii 2(2), nr. 6 din WpIG și, prin urmare, poate fi supusă licenței. Activitățile legate de stocarea, gestionarea și protecția valorilor criptografice sau a cheilor criptografice private pot intra și în domeniul de stocare criptografic nou reglementat. Acest nou tip de serviciu financiar și cerința de licențiere asociată se pot aplica companiilor naționale, precum și furnizorilor de servicii transfrontalieri și agenților acestora care intenționează să ofere sau au oferit deja aceste servicii.2
Cu toate acestea, nici mineritul, nici cumpărarea sau vânzarea de criptomonede în nume propriu și pe cheltuiala proprie nu necesită o licență. Astfel, criptomonedele pot fi utilizate în general ca mijloc de plată și generate de minerit fără nicio permisiune specială.2
Din perspectiva dreptului civil, multe întrebări nu au primit încă un răspuns definitiv. Incertitudinea începe cu jurisdicția aplicabilă și legile în general pentru criptomonede. Aceste probleme devin relevante dacă, de exemplu, unități de criptomonedă sunt transferate sau gajate. În plus, nu este încă clar ce obligații de divulgare se aplică în tranzacțiile cu criptomonede.2
Interesant este că analiza fiscală, în mod normal, complexă, a fost clarificată cel puțin parțial pentru criptomonede, datorită hotărârii Curții Europene de Justiție.2
În conformitate cu principiile prezentei decizii, care au fost încorporate în legislația fiscală germană, schimbul de valute obișnuite cu bitcoini (sau criptomonede comparabile) și invers nu este supus taxei pe valoarea adăugată în conformitate cu secțiunea 4, nr.8b din Legea circulației. Codul fiscal. În plus, utilizarea bitcoinilor sau a criptomonedelor similare ca proces de plată și de extragere este scutită de taxe.4
Cu toate acestea, alte tranzacții legate de criptomonede pot fi supuse legilor fiscale.2
Din punct de vedere contabil, unități de criptomonede precum bitcoinul pot fi transferate, așa că pare necesară contabilizarea acestora ca active în bilanţ.2
Dacă se califică drept active care susțin afacerea doar pentru o perioadă scurtă de timp (active circulante), ele pot fi tratate ca „alte active” în conformitate cu secțiunea 266(2), B II, nr.4 din Codul Comercial. Cod (HGB). ). Dacă unitățile de criptomonede se califică drept active care susțin o afacere pentru o perioadă lungă de timp (active fixe), acestea trebuie contabilizate ca active necorporale achiziționate conform secțiunii 266(2), AI, nr. 2 HGB.2
Un ICO este o vânzare de jetoane virtuale pentru a strânge fonduri pentru un scop corporativ general sau un proiect specific, care este de obicei descris mai detaliat într-o carte albă. În funcție de structura ICO, jetoanele pot fi achiziționate cu monede fiat sau virtuale și pot acorda anumite drepturi, cum ar fi drepturi de participare și partajarea profitului, sau niciun drept. În timp ce discuțiile și structurile ICO-urilor și token-urilor sunt încă în flux, jetoanele care pot fi oferite într-un ICO pot fi împărțite în următoarele categorii:
Această clasificare aproximativă, în concordanță cu abordarea generală a BaFin, arată că jetoanele pot varia semnificativ. Așa cum a fost modificată de KWG la 1 ianuarie 2020, jetoanele cu funcții de schimb și plată și jetoanele utilizate pentru investiții (de exemplu, jetoane de securitate și jetoane de investiții) sunt susceptibile să se încadreze în definiția largă a valorilor criptografice și, astfel, să constituie instrumente financiare . în conformitate cu KWG (în afară de posibila clasificare a acestor jetoane ca alte tipuri de instrumente financiare, care trebuie evaluate de la caz la caz) și WpIG.2
Prin urmare, fiecare ICO ar trebui să fie analizată cu atenție în ceea ce privește cerințele sale de reglementare și de pe piața de capital. BaFin determină aplicabilitatea legislației relevante, inclusiv KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB și VermAnlG, de la caz la caz, în funcție de termenii contractuali specifici. Dacă jetoanele seamănă cu drepturi de participare care pot fi clasificate drept valori mobiliare în cadrul WpPG sau investiții în conformitate cu VermAnlG, poate fi necesar un prospect de jetoane, cu excepția cazului în care se aplică o scutire, în special pentru serviciile de crowdfunding conform ECSPR.2
Problema ofertelor de valori mobiliare complet digitalizate a făcut obiectul unor discuții ample în ultimii ani și a fost susținută într-o lucrare comună publicată de Ministerul Federal German al Finanțelor și Ministerul Federal German al Justiției privind viitorul cadru de reglementare pentru titlurile de valoare bazate pe blockchain și cripto-jetoane. În lumina obiectivelor urmărite de acest document, legiuitorul german a adoptat o nouă lege (Legea Valorilor Mobiliare Electronice (eWpG), în vigoare din iunie 2021), care a introdus dematerializarea opțională și parțială a valorilor mobiliare. eWpG introduce conceptul de „securitate electronică”, definit ca obiect de proprietate, care face obiectul unui drept de proprietate. Noua lege oferă emitenților posibilitatea de a alege între două tipuri de titluri dematerializate. Primul tip este supus înregistrării la un depozitar central în sensul Regulamentului privind depozitarul central de valori mobiliare (Clearstream Banking AG în Germania) sau la un custode licențiat. Al doilea tip sunt cripto-titlurile înregistrate în registrul cripto-titurilor, de obicei pe bază de DLT, care sunt menținute de către emitenți înșiși sau de către alții. Ca atare, menținerea registrelor de valori mobiliare criptomonede necesită o licență BaFin și este supusă supravegherii reglementare. Cu acest pas, legiuitorul german urmează calea altor țări europene spre dematerializarea titlurilor de valoare.5
Pe lângă cerințele privind prospectul, orice serviciu profesional furnizat în legătură cu tranzacționarea de jetoane, inclusiv un acord de achiziție, vânzare sau cumpărare de jetoane atunci când acestea se califică ca unități de cont sau valori criptografice, necesită, în general, o licență de la BaFin. În plus, emitenții de jetoane ar trebui să știe că legile privind protecția consumatorilor se pot aplica vânzării de jetoane pe internet. Astfel, contractul gazdă se poate califica ca un contract la distanță care dă naștere unei obligații de informare în temeiul secțiunii 312(i) BGB. Cu condiția ca contractul să fie tratat ca un serviciu financiar, trebuie furnizate informații suplimentare în conformitate cu Secțiunea 312(d) BGB.6
La nivelul UE, problema criptoactivelor și, prin urmare, a ICO-urilor, a fost luată în considerare recent de Comisia Europeană ca parte a pachetului UE de finanțare digitală publicat în septembrie 2020. pe piețele criptoactivelor (MiCA). Propunerea, în ansamblu, adoptă o abordare cuprinzătoare a armonizării depline, incluzând un regim unic: cerințe de transparență și divulgare pentru emiterea și admiterea la tranzacționare, operarea, organizarea și gestionarea emitenților și a furnizorilor de servicii din domeniul de aplicare; regulile de protecție a consumatorilor; prevenirea abuzului de piață și asigurarea integrității piețelor de cripto active. Propunerea face distincție între categoriile de active cripto, inclusiv active cripto (per se), jetoane legate de active (denumite adesea „monede stabile”), jetoane de bani electronici și jetoane de utilitate. Ca regulă generală, toate criptoactivele (definite ca o reprezentare digitală a valorii sau a drepturilor care pot fi transferate și stocate electronic folosind un registru distribuit sau o tehnologie similară) ar trebui să facă obiectul MiCA dacă nu sunt deja acoperite de un regim existent al serviciilor financiare din UE. (de exemplu, ca instrumente financiare conform MiFID II). Serviciile reglementate pentru active criptografice includ deținerea și gestionarea în numele terților, operarea unei platforme de tranzacționare, schimbul de active cripto cu monedă fiat cu curs legal și alte active cripto, executarea ordinelor în numele terților, plasarea, primirea și transmiterea ordinelor în numele terți și oferirea de consiliere. Anumite scutiri, inclusiv o derogare de la o cerință suficient de detaliată pentru un document public, ar trebui să se aplice emitenților mici și mijlocii dacă valoarea totală a propunerii publice nu depășește 1 milion EUR în termen de 12 luni. Cerințele stricte se aplică de obicei stablecoins.2
Se așteaptă ca MiCA să ofere claritate și certitudine juridică, să promoveze dezvoltarea în siguranță a criptoactivelor și utilizarea DLT în serviciile financiare, să susțină concurența și inovația, protejând în același timp consumatorii și investitorii și să elimine potențialele stabilitate financiară și riscurile monetare. În plus, se așteaptă că această propunere va crește finanțarea companiilor prin ICO-uri și oferte de jetoane de valori mobiliare.2
Reglementarea paneuropeană a activelor cripto, care reprezintă principala aplicație a tehnologiei DLT și blockchain în finanțe, merge mână în mână cu un regim pilot de tip blockchain sandbox propus la nivelul UE. Ca parte a pachetului UE de finanțare digitală, Comisia Europeană a propus un regulament UE pentru infrastructurile pieței bazat pe un registru distribuit. Regulamentul propus, dacă va fi adoptat, ar oferi reguli pentru un sandbox pan-european de reglementare blockchain, menit să permită companiilor fintech care operează în domeniul DLT și al tehnologiei blockchain să beneficieze de derogări temporare de reglementare sub supraveghere reglementară, asigurând garanții adecvate și acest lucru va permite autorităților de reglementare. pentru a-și aprofunda înțelegerea modelelor inovatoare fintech și a tehnologiilor emergente.2
În Germania, implementarea recentă a celei de-a cincea directive a UE împotriva spălării banilor, care prevede o definiție legală largă a valorii criptomonedelor, nu numai că a crescut obligațiile de combatere a spălării banilor pentru furnizorii de servicii implicați în afaceri cu criptomonede, dar a introdus și o cerință de licență pentru întreprinderile de custodie de criptomonede. În plus, eWpG prezentat recent a subliniat cadrul legal pentru dematerializarea parțială a valorilor mobiliare folosind registrul distribuit și tehnologiile blockchain în Germania.2
Servicii juridice cuprinzătoare pentru afaceri cu privire la legislația corporativă, fiscală, criptomonede, activități de investiții
Asistență juridică pentru proiecte FinTech și Blockchain
Participare ca avocat la fonduri de investiții de risc, desfășurare de tranzacții de fuziuni și achiziții în domeniul IT, suport pentru iGaming și active de afaceri
