Můžete se podívat na pravidla a předpisy v jiných jurisdikcích.
Custody Business Licensing Requirement, který KWG zavedla v roce 2020, lze považovat za první licenční požadavek zaměřený na fintech nebo alespoň na fintech podle německého práva. Odpovídající změny KWG byly provedeny v průběhu implementace páté směrnice EU proti praní špinavých peněz (AML), ale bez právního požadavku podle práva EU na takové změny KWG. Příslušný § 1(1a), návrh 2, č. 6 KWG definuje úschovu kryptoměn jako ukládání, správu a ochranu kryptografických hodnot nebo soukromých kryptografických klíčů používaných k ukládání, ukládání nebo přenosu kryptografických hodnot jako službu. ostatním. Kryptografické hodnoty, nově výslovně zařazené do katalogu finančních nástrojů podle § 1 odst. 11, věta 1, č. 10 KWG, jsou definovány jako digitální reprezentace hodnoty, které nejsou emitovány nebo garantovány centrální bankou nebo vládním orgánem. a nemají statutární měnu nebo peníze, ale jsou přijímány fyzickými nebo právnickými osobami jako prostředek směny nebo platby nebo slouží investičním účelům a lze je převádět, uchovávat a prodávat elektronicky. Pojem hodnota kryptoměny tedy zahrnuje nejen kryptoměny, jako je bitcoin, ale také investiční tokeny. Široká definice pojmů „hodnota kryptoměny“ a „obchod s úschovou kryptoměn“ (včetně činností souvisejících se soukromými kryptografickými klíči) vede k široké škále nových licenčních požadavků. KWG však stanoví určité výjimky, protože poskytovatelé úschovy kryptoměn, kteří se zaměřují na tento typ finančních služeb (tj. neprovádějí žádnou jinou regulovanou činnost), nemusí dodržovat všechny regulační povinnosti vztahující se na jiné poskytovatele finančních služeb. . Namísto toho jsou tito poskytovatelé služeb úschovy kryptoměn osvobozeni od obecných požadavků na kapitál a likviditu podle nařízení o kapitálových požadavcích (CRR), nedávno upraveného nařízení CRR II a některých dalších pravidel. Stále však platí požadavky na počáteční kapitál, pověst členů představenstva, řádnou obchodní organizaci a související oznamovací povinnosti. BaFin poskytl další rady týkající se podnikání v oblasti úschovy kryptoměn.1
Zároveň se v EU a potažmo v Německu neustále vyvíjí licenční režim, který se může vztahovat na fintech obchodní modely. To zahrnuje změny v licenčním režimu týkajícím se fintech společností, jak je zavádí nová legislativa EU o evropských Crowdfunded Business Service Providers (ECSPR), která rovněž vyžaduje změny německého právního rámce, navrhovaného nařízení EU o trzích krypto aktiv. (MiCA) a současná legislativa o dematerializaci cenných papírů. Ačkoli je nad rámec tohoto diagramu vyvíjet licenční požadavky pro každý jednotlivý fintech obchodní model, může být užitečné ilustrovat licenční požadavky s odkazem na obchodní model robo-advisor, protože se staly v Německu v posledních letech populární. .2
Kryptoměny, jako je bitcoin, nepochybně vytvořily výzvu pro německé právo z hlediska regulace, občanského práva a daní. Určité jasnosti bylo dosaženo prostřednictvím právní definice kryptografických hodnot (jako je bitcoin) díky implementaci páté směrnice EU AML/CFT do německého práva v roce 2020. Hodnoty kryptoměn jsou nyní zahrnuty do katalogu finančních nástrojů KWG a WpIG, takže různé činnosti související s kryptografickými hodnotami jednoznačně podléhají určitým licenčním požadavkům. Kromě toho byla zavedena úschova kryptoměn jako nový typ finanční služby, která podléhá licenčnímu požadavku podle KWG.2
Hodnoty kryptoměny jsou definovány jako digitální reprezentace hodnoty, která není vydána nebo zaručena centrální bankou nebo vládní agenturou a nemá statut měny nebo peněz, ale je přijímána jednotlivci nebo subjekty jako prostředek směny nebo platby nebo které slouží investičním účelům a které lze přenášet, uchovávat a prodávat elektronicky. Tato široká definice má za cíl pokrýt všechna použití virtuálních měn, včetně použití jako investičního prostředku. Zatímco definice kryptohodnoty nezahrnuje pouze tokeny s výměnnými a platebními funkcemi (včetně kryptoměn), které mohou spadat pod finanční nástroje jako „zúčtovací jednotky“ ve smyslu § 1 odst. 11 věta 1. , č. 7 KWG a § 2(5), č. 7 WpIG, jakož i tokeny používané pro investice. Tyto cenné papíry nebo investiční tokeny mohou být rovněž kvalifikovány jako investiční produkty, dluhové nástroje nebo podílové listy v systémech kolektivního investování v souladu s § 1 (11), věta 1, č. 2, 3 nebo 5 KWG a § 2 (5), č. 2. , 3 nebo 5 WPG.3
Kryptoměna nezahrnuje tuzemská a zahraniční zákonná platidla, elektronické peníze, peněžní hodnoty držené v platebních nástrojích, na které se vztahuje omezená síťová výjimka ve smyslu PSD II, a platební transakce poskytovatelů sítí elektronických komunikací nebo služeb. Vyloučeny jsou také elektronické poukázky na nákup zboží nebo služeb od vydavatele nebo třetí strany, které mají plnit ekonomickou funkci vůči vydavateli pouze prostřednictvím zpětného odkupu, a proto s nimi nelze obchodovat, a v důsledku svého designu neodrážejí očekávání investorů ohledně výkonnosti, voucheru nebo celkové výkonnosti podnikání emitenta nebo třetí strany z hlediska hodnoty nebo účetnictví.2
Úpravy týkající se hodnoty kryptoměn do určité míry odrážejí předchozí administrativní praxi společnosti BaFin, která učinila první kroky k regulaci kryptoměn v Německu, přičemž přijala široký výklad pojmu „finanční nástroj“ ve smyslu KWG. . Tento postup byl částečně kritizován a nebyl sdílen v rozhodnutí nadřízeného krajského soudu v trestní věci.2
Nedávné změny KWG, které se následně promítly do WpIG, vyřešily spor o kvalifikaci kryptoměn jako finančních nástrojů a přinesly tak větší právní jasnost. Německý zákonodárce však změnil definici „finančního nástroje“ pouze pro účely udělování licencí, a nikoli ve vztahu k pravidlům chování stanoveným v WpHG, která fakticky odrážejí ustanovení MiFID II. Poskytovatel služeb provozující trh s kryptoměnami tak může podléhat licenčním požadavkům na provozovatele mnohostranného obchodního místa ve smyslu KWG a WpIG, nemusí však být povinen dodržovat pravidla chování stanovená pro tyto provozovatele ve WpIG. .2
Na tomto pozadí by měla být pečlivě analyzována právní rizika spojená s příslušnými obchodními modely a zda a jaké licenční požadavky a pravidla chování mohou platit. Zejména nákup a nákup kryptoměn vlastním jménem poskytovatele služeb na úkor jiných může představovat bankovní podnikání ve formě hlavního makléřského podnikání. Kromě toho pro účely licencování může zprostředkování kryptoměn představovat investiční zprostředkování, zatímco poradenství při nákupu nebo prodeji kryptoměn lze považovat za investiční poradenství. Kromě toho provozování platformy, na které lze obchodovat s kryptoměnami, může být kvalifikováno jako multilaterální obchodní platforma ve smyslu § 2(2), č. 6 WpIG, a může tedy podléhat licencování. Činnosti související s ukládáním, správou a ochranou kryptografických hodnot nebo soukromých kryptografických klíčů mohou také spadat pod nově regulované podnikání v oblasti kryptografických úložišť. Tento nový typ finančních služeb a související licenční požadavek se může vztahovat na domácí společnosti i na přeshraniční poskytovatele služeb a jejich zástupce, kteří hodlají tyto služby nabízet nebo již nabízeli.2
Ani těžba, ani nákup či prodej kryptoměny vlastním jménem a na vlastní náklady však nevyžaduje licenci. Kryptoměny lze tedy obecně používat jako platební prostředek a generovat těžbou bez jakéhokoli zvláštního povolení.2
Pohledu občanského práva je ještě mnoho otázek, které nebyly definitivně zodpovězeny. Nejistota začíná příslušnou jurisdikcí a zákony obecně pro kryptoměny. Tyto problémy se stávají relevantními, pokud jsou například jednotky kryptoměny převedeny nebo zastaveny. Navíc stále není jasné, jaké informační povinnosti se vztahují na transakce s kryptoměnami.2
Je zajímavé, že běžně složitá daňová analýza byla pro kryptoměny alespoň částečně objasněna díky rozhodnutí Evropského soudního dvora.2
Souladu se zásadami tohoto rozhodnutí, které byly začleněny do německého daňového práva, směna běžných měn za bitcoiny (nebo srovnatelné kryptoměny) a naopak nepodléhá dani z přidané hodnoty v souladu s § 4, č. 8b zákon o oběhu. Daňový kód. Kromě toho je použití bitcoinů nebo podobných kryptoměn jako platební a těžební proces osvobozeno od daní.4
Jiné transakce související s kryptoměnami však mohou podléhat daňovým zákonům.2
Účetního hlediska lze jednotky kryptoměn, jako je bitcoin, převádět, takže se zdá být nutné o nich účtovat jako o aktivech v rozvaze.2
Pokud se kvalifikují jako aktiva, která podporují podnikání pouze krátkou dobu (oběžná aktiva), může být nutné s nimi zacházet jako s „ostatními aktivy“ v souladu s § 266 odst. 2, B II, č. 4 obch. kód (HGB). ). Pokud se jednotky kryptoměn kvalifikují jako aktiva, která podporují podnikání po delší dobu (stálá aktiva), musí se o nich účtovat jako o nabytých nehmotných aktivech podle § 266(2), AI, č. 2 HGB.2
ICO je prodej virtuálních tokenů za účelem získání finančních prostředků pro obecný firemní účel nebo konkrétní projekt, který je obvykle podrobněji popsán v bílé knize. V závislosti na struktuře ICO lze tokeny zakoupit za fiat nebo virtuální měny a mohou udělovat určitá práva, jako jsou účastnická práva a podíl na zisku, nebo vůbec žádná práva. Zatímco diskuse a struktury ICO a tokenů jsou stále v pohybu, tokeny, které mohou být nabízeny v ICO, lze rozdělit do následujících kategorií:
Tato hrubá kategorizace v souladu s obecným přístupem BaFin ukazuje, že tokeny se mohou výrazně lišit. Ve znění změn KWG z 1. ledna 2020 budou tokeny s výměnnými a platebními funkcemi a tokeny používané pro investice (například bezpečnostní tokeny a investiční tokeny) pravděpodobně spadat pod širokou definici kryptografických hodnot, a budou tedy představovat finanční nástroje. . v souladu s KWG (kromě možné klasifikace těchto tokenů jako jiných typů finančních nástrojů, které je nutné posuzovat případ od případu) a WpIG.2
Proto by každé ICO mělo být pečlivě analyzováno z hlediska jeho regulatorních požadavků a požadavků kapitálového trhu. BaFin určuje použitelnost příslušných právních předpisů, včetně KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB a VermAnlG, případ od případu v závislosti na konkrétních smluvních podmínkách. Pokud tokeny připomínají participační práva, která mohou být klasifikována jako cenné papíry podle WpPG nebo investice podle VermAnlG, může být vyžadován prospekt tokenu, pokud neplatí výjimka, zejména pro služby crowdfundingu podle ECSPR.2
Otázka plně digitalizovaných nabídek cenných papírů byla v posledních letech předmětem rozsáhlé diskuse a byla podpořena společným dokumentem zveřejněným německým spolkovým ministerstvem financí a německým spolkovým ministerstvem spravedlnosti ohledně budoucího regulačního rámce pro cenné papíry založené na blockchainu a krypto-tokeny. Ve světle cílů sledovaných tímto dokumentem přijal německý zákonodárce nový zákon (zákon o elektronických cenných papírech (eWpG), účinný od června 2021), který zavedl nepovinnou a částečnou dematerializaci cenných papírů. eWpG zavádí pojem „elektronický cenný papír“, definovaný jako předmět vlastnictví, který je předmětem vlastnického práva. Nový zákon dává emitentům na výběr mezi dvěma druhy zaknihovaných cenných papírů. První typ podléhá registraci u centrálního depozitáře ve smyslu Nařízení o centrálním depozitáři cenných papírů (Clearstream Banking AG v Německu) nebo u licencovaného custodiana. Druhým typem jsou krypto-cenné papíry registrované v registru krypto-cenných papírů, obvykle na bázi DLT, které jsou spravovány samotnými emitenty nebo jinými. Vedení registrů cenných papírů kryptoměn jako takové vyžaduje licenci BaFin a podléhá regulačnímu dohledu. Německý zákonodárce tímto krokem následuje cestu ostatních evropských zemí směrem k dematerializaci cenných papírů.5
Kromě požadavku prospektu vyžaduje jakákoli profesionální služba poskytovaná v souvislosti s obchodováním s tokeny, včetně smlouvy o nabytí, prodeji nebo nákupu tokenů, pokud se kvalifikují jako zúčtovací jednotky nebo kryptografické hodnoty, obecně licenci od BaFin. Kromě toho by si vydavatelé tokenů měli uvědomit, že na prodej tokenů přes internet se mohou vztahovat zákony na ochranu spotřebitele. Hostitelská smlouva tak může být kvalifikována jako smlouva uzavřená na dálku, která vede k informační povinnosti podle § 312(i) BGB. Pokud je smlouva považována za finanční službu, musí být poskytnuty dodatečné informace v souladu s § 312 písm. d) BGB.6
Na úrovni EU se otázkou kryptoaktiv, a tedy ICO, nedávno zabývala Evropská komise jako součást balíčku digitálních financí EU zveřejněného v září 2020. na trzích kryptoaktiv (MiCA). Návrh jako celek zaujímá komplexní přístup k úplné harmonizaci, včetně jednotného režimu: požadavky na transparentnost a zveřejňování pro vydávání a přijímání k obchodování, provoz, organizaci a řízení emitentů a poskytovatelů služeb v oblasti působnosti; pravidla ochrany spotřebitele; předcházení zneužívání trhu a zajištění integrity trhů s krypto aktivy. Návrh rozlišuje mezi kategoriemi krypto aktiv, včetně krypto aktiv (per se), tokenů spojených s aktivy (často označovaných jako „stabilní coiny“), tokenů elektronických peněz a užitkových tokenů. Všeobecným pravidlem je, že všechna kryptoaktiva (definovaná jako digitální reprezentace hodnoty nebo práv, která lze převádět a uchovávat elektronicky pomocí distribuované účetní knihy nebo podobné technologie) by měla podléhat MiCA, pokud se na ně již nevztahuje stávající režim finančních služeb EU. (například jako finanční nástroje podle MiFID II). Regulované služby pro kryptoaktiva zahrnují držení a správu jménem třetích stran, provozování obchodní platformy, výměnu kryptoaktiv za zákonné platidlo fiat měnu a další kryptoaktiva, provádění příkazů jménem třetích stran, zadávání, přijímání a přenos příkazů jménem třetím stranám a poskytování poradenství. Některé výjimky, včetně výjimky z dostatečně podrobného požadavku na veřejnou listinu, by se měly vztahovat na malé a střední emitenty, pokud celkové posouzení veřejného návrhu nepřesáhne 1 milion EUR do 12 měsíců. Na stablecoiny se obvykle vztahují přísné požadavky.2
Od MiCA se očekává, že poskytne právní jasnost a jistotu, bude podporovat bezpečný vývoj kryptoaktiv a používání DLT ve finančních službách, podporovat hospodářskou soutěž a inovace a zároveň chránit spotřebitele a investory a eliminovat potenciální finanční stabilitu a měnová rizika. Kromě toho se očekává, že tento návrh zvýší financování společností prostřednictvím ICO a nabídky tokenů cenných papírů.2
Celoevropská regulace kryptoaktiv, která jsou hlavní aplikací DLT a technologie blockchain ve financích, jde ruku v ruce s navrhovaným pilotním režimem blockchain sandbox na úrovni EU. Evropská komise jako součást balíčku digitálních financí EU navrhla nařízení EU pro tržní infrastruktury založené na distribuované účetní knize. Pokud bude navrhované nařízení přijato, poskytne pravidla pro celoevropský regulační sandbox blockchainu zaměřený na to, aby fintech společnosti působící v oblasti technologie DLT a blockchain mohly využívat dočasné regulační výjimky pod regulačním dohledem, což by zajistilo řádná ochranná opatření, což regulačním orgánům umožní aby prohloubili své porozumění inovativním fintech modelům a nově vznikajícím technologiím.2
Německu nedávná implementace páté směrnice EU proti praní špinavých peněz, která stanoví širokou právní definici hodnoty kryptoměn, nejen zvýšila povinnosti proti praní špinavých peněz pro poskytovatele služeb zabývajících se obchodem s kryptoměnami, ale také zavedla licenční požadavek pro obchody s úschovou kryptoměn. Nedávno představený eWpG navíc nastínil právní rámec pro částečnou dematerializaci cenných papírů pomocí distribuovaných účetních knih a technologií blockchain v Německu.2
Komplexní právní služby pro podnikatele v oblasti korporátního, daňového práva, kryptoměnové legislativy, investiční činnosti
Právní podpora projektů FinTech a Blockchain
Pracujeme pro mezinárodní malé a střední podniky, start-upy a telekomunikační společnosti
