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Selon l'Advisory Opinion publié par le FSTB en mai 2021, un "actif virtuel" est défini comme une représentation numérique de valeur qui :

1. exprimée en unité de compte ou en réserve de valeur économique ;
2. fonctionne (ou est destiné à fonctionner) comme un moyen d'échange accepté par le public en paiement de biens ou de services, ou pour rembourser une dette, ou à des fins d'investissement ; aussi bien que
3. peuvent être transférés, stockés ou vendus par voie électronique. ¹

Cependant, il ne s'applique pas aux représentations numériques des monnaies fiduciaires (y compris les monnaies numériques émises par les banques centrales), des actifs financiers déjà réglementés par le SFO ou de certains éléments restreints en boucle fermée.¹

Dans sa déclaration du 5 septembre 2017, la SFC a décrit trois types de conditions et de caractéristiques des jetons numériques dans les ICO (un autre terme pour la vente de jetons), qui peuvent être des titres :

1. les jetons peuvent être considérés comme des "actions" s'ils représentent des actions ou des intérêts dans une société ; par exemple, lorsque les détenteurs de jetons se voient accorder des droits d'actionnaire, y compris le droit de recevoir des dividendes et le droit de participer à la distribution des actifs excédentaires de la société lors de la liquidation ;
2. les jetons peuvent être considérés comme une « dette » lorsque les jetons numériques sont utilisés pour créer ou reconnaître une dette ou une obligation de l'émetteur ; par exemple, l'émetteur peut payer aux détenteurs de jetons le montant principal de leur investissement à une date fixe ou à l'échéance avec les intérêts payés aux détenteurs de jetons ; aussi bien que
3. les jetons peuvent être considérés comme des capitaux propres dans les CIS si les revenus des jetons sont gérés collectivement par l'opérateur du programme ICO pour investir dans des projets afin de permettre aux détenteurs de jetons de partager les revenus générés par les projets. ¹

Le 28 mars 2019, la SFC a publié une déclaration réaffirmant son approche des actifs virtuels relevant de la définition des « titres » au sens du SFO (security tokens) et confirmant que la commercialisation et la distribution des security tokens doivent être effectuées par une personne. agréés ou enregistrés pour exercer des activités réglementées de type 1 (opérations sur valeurs mobilières) (intermédiaires de type 1). La SFC s'appuie fortement sur les intermédiaires de type 1 pour faire respecter ses codes de conduite existants et ses nouvelles directives, ainsi que d'autres lois et réglementations, afin de garantir que les acheteurs de jetons de sécurité sont entièrement protégés, notamment : limiter l'offre de jetons de sécurité aux investisseurs professionnels seulement; effectuer une vérification préalable approfondie des jetons de sécurité, de son équipe, de l'actif prenant en charge les jetons de sécurité et de tous les autres éléments liés aux jetons de sécurité ; fournir toutes les informations à l'acheteur sous une forme claire et compréhensible. Le SFC a souligné la nécessité de se conformer aux exigences d'adéquation du paragraphe 5.2 du code de conduite du SFC, ainsi qu'aux exigences relatives aux « produits complexes » du paragraphe 5.5 du code de conduite du SFC, qui est entré en vigueur le 6 juillet 2019. . (Mode de produits complexes).¹

La SFC a également souligné les principales exigences de sa circulaire de distribution de fonds d'actifs virtuels du 1er novembre 2018 aux intermédiaires (qui s'appliquent également aux distributions de jetons de sécurité) :

• les jetons de sécurité ne doivent être proposés qu'aux personnes qualifiées d'"investisseurs professionnels" au sens de la SFO et des Securities and Futures Rules (investisseur professionnel) ;
• les intermédiaires distribuant des jetons de sécurité doivent comprendre les offres de jetons de sécurité (STO) et mener une diligence raisonnable appropriée, couvrant les antécédents et la solidité financière de la direction, des équipes de développement et des émetteurs de jetons de sécurité, ainsi que les droits attachés aux actifs sous-jacents des jetons de sécurité . Les revendeurs doivent également consulter les documents officiels et les supports marketing concernant les STO ; aussi bien que
• Les intermédiaires doivent fournir aux clients des informations relatives à la STO d'une manière claire et compréhensible, et doivent fournir aux clients des avertissements bien visibles concernant les risques potentiels associés aux actifs virtuels. Ces risques potentiels comprennent les risques de liquidité insuffisante, de volatilité, de tarification non transparente, de piratage et de fraude. ¹

La circulaire conjointe SFC et HKMA datée du 28 janvier 2022, qui définit un cadre réglementaire actualisé sur des questions telles que la distribution de produits liés à l'AV et la fourniture de services de gestion d'AV, s'applique également aux jetons de sécurité. Dans ce document, la SFC et la HKMA ont réaffirmé leur point de vue selon lequel les produits liés aux actifs virtuels (y compris les jetons de sécurité) sont susceptibles d'être considérés comme des produits complexes, de sorte que leur distribution sera conforme aux exigences du régime des produits complexes. À quelques exceptions près, les intermédiaires ne peuvent proposer ces produits AV complexes qu'aux investisseurs professionnels et doivent effectuer au préalable des vérifications des antécédents des clients sur l'AV. De plus, seuls les revendeurs de type 1 sont autorisés à offrir des services de gestion d'actifs virtuels en présentant aux clients un VATP sous licence SFC ou en créant un compte omnibus pour un VATP sous licence SFC. Au moment de la rédaction, un seul VATP, à savoir OSL, a été agréé par la SFC et est donc actuellement la seule option pour les intermédiaires de type 1 qui souhaitent proposer des services de vente d'actifs virtuels.¹

Par ailleurs, la HKMA a également publié sa propre circulaire (Circulaire HKMA) le 28 janvier 2022, indiquant clairement qu'il ne sera pas interdit aux institutions autorisées d'investir, de prêter ou d'autoriser leurs clients à utiliser des cartes de crédit ou d'autres moyens de paiement. services pour l'achat d'actifs virtuels (y compris les jetons de sécurité) soumis à une gestion des risques appropriée.¹

Les jetons peuvent être liés aux actifs sous-jacents en enregistrant numériquement les actifs et en fournissant une représentation graphiquement sécurisée de la valeur qui peut être stockée et transférée sur un grand livre distribué.¹

Le système actuel à Hong Kong exige l'émission de certificats papier et l'utilisation d'instruments de transfert papier pour certains titres. En vertu de l'article 144 de l'ordonnance sur les sociétés (chapitre 622), une société doit remplir et émettre des certificats d'actions une fois la distribution des actions terminée. Cependant, au cours des deux dernières décennies, des tentatives ont été faites à Hong Kong pour passer à un régime de titres sans papier ; Le Securities, Futures and Companies (Amendment) Regulations 2021 (publié par le gouvernement de Hong Kong le 11 juin 2021) comprend des dispositions introduisant un régime de marché des valeurs mobilières (USM) sans certificat (et donc sans papier), en vertu duquel les investisseurs pourront détenir des titres en leur nom propre et sans documents papier. Le régime USM devrait être mis en place progressivement à partir de fin 2022.¹

Comme mentionné ci-dessus, l'avis consultatif publié par le FSTB en mai 2021 établit un régime d'octroi de licences pour les VASP, qui couvre principalement l'octroi de licences aux échanges d'actifs virtuels. Le projet de loi d'amendement devrait être présenté au Conseil législatif lors de la session législative 2021/22.¹

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Remarques

1. https://thelawreviews.co.uk/title/the-financial-technology-law-review/hong-kong