מטבעות קריפטו ו-ICO בגרמניה: חוקים, תוכנה, סטטיסטיקה

חקיקת טכנולוגיה פיננסית

אתה יכול להסתכל על חוקים ותקנות בתחומי שיפוט אחרים.

כל המדינות

מטבעות קריפטו בגרמניה

Demo

דרישת רישוי עסקים משמורת, שהוצגה על ידי KWG בשנת 2020, יכולה להיחשב כדרישת הרישוי הראשונה ממוקדת פינטק או לפחות ממוקדת פינטק לפי החוק הגרמני. שינויים מקבילים ל-KWG בוצעו במהלך יישום ההנחיה החמישית לאיסור הלבנת הון של האיחוד האירופי (AML), אך ללא דרישה משפטית על פי חוק האיחוד האירופי לשינויים כאלה ב-KWG. סעיף 1(1א) הרלוונטי, הצעה 2, מס' 6 ל-KWG מגדיר משמורת של מטבעות קריפטוגרפיים כאחסון, ניהול והגנה של ערכים קריפטוגרפיים או מפתחות קריפטוגרפיים פרטיים המשמשים לאחסון, אחסון או העברה של ערכים קריפטוגרפיים כשירות לאחרים. ערכים קריפטוגרפיים, הכלולים כעת במפורש בקטלוג המכשירים הפיננסיים בהתאם לסעיף 1(11), משפט 1, מס' 10 של KWG, מוגדרים כייצוגים דיגיטליים של ערך שאינם מונפקים או מובטחים על ידי בנק מרכזי או סוכנות ממשלתית. ואין להם מטבע או כסף בסטטוס סטטוטורי, אך הם מקובלים על ידי יחידים או ישויות משפטיות כאמצעי החלפה או תשלום, או משמשים למטרות השקעה וניתנים להעברה, לאחסן ולמכירה אלקטרונית. מכאן שהמונח ערך מטבעות קריפטוגרפי כולל לא רק מטבעות קריפטוגרפיים כגון ביטקוין, אלא גם אסימוני השקעה. ההגדרה הרחבה של המונחים "ערך מטבעות קריפטוגרפיים" ו"עסקים למשמורת מטבעות קריפטוגרפיים" (כולל פעילויות הקשורות למפתחות קריפטוגרפיים פרטיים) מובילה למגוון רחב של דרישות רישיון חדשות. עם זאת, ה-KWG מספק ויתורים מסוימים שכן ספקי משמורת של מטבעות קריפטוגרפיים המכוונים לסוג זה של שירות פיננסי (כלומר, אינם מבצעים כל פעילות מוסדרת אחרת) אינם נדרשים לעמוד בכל החובות הרגולטוריות החלות על ספקי שירותים פיננסיים אחרים. . במקום זאת, ספקי שירותי שמירת מטבעות קריפטוגרפיים פטורים מדרישות הון ונזילות כלליות על פי תקנת דרישת ההון (CRR), CRR II שתוקן לאחרונה וכללים מסוימים אחרים. עם זאת, דרישות להון ראשוני, מוניטין של חברי דירקטוריון, ארגון עסקי תקין וחובות דיווח נלוות עדיין חלות. BaFin סיפקה ייעוץ נוסף בנוגע לעסקי שמירת מטבעות קריפטוגרפיים.¹

במקביל, משטר הרישוי שיכול לחול על מודלים עסקיים של פינטק מתפתח כל הזמן באיחוד האירופי ולכן בגרמניה. זה כולל שינויים במשטר הרישוי המתייחס לחברות פינטק, כפי שהוכנסו על ידי החקיקה החדשה של האיחוד האירופי על ספקי שירותים עסקיים ממומנים המונים (ECSPR), אשר דרשה גם שינויים במסגרת החוקית הגרמנית, תקנת ה-EU Crypto Asset Markets. (MiCA) וחקיקת דה-מטריאליזציה האחרונה של ניירות ערך. למרות שזה מעבר לתחום של תרשים זה לפתח דרישות רישוי עבור כל מודל עסקי של פינטק בנפרד, אולי כדאי להמחיש את דרישות הרישוי תוך התייחסות למודל העסקי של רובו-יועץ, כפי שהם הפכו פופולריים בגרמניה בשנים האחרונות. .²

מטבעות קריפטו כגון ביטקוין יצרו ללא ספק אתגר עבור החוק הגרמני מבחינת רגולציה, משפט אזרחי ומיסוי. בהירות מסוימת הושגה באמצעות ההגדרה המשפטית של ערכים קריפטוגרפיים (כגון ביטקוין) עקב יישום ההנחיה החמישית של האיחוד האירופי AML/CFT בחוק הגרמני בשנת 2020. ערכי מטבעות קריפטוגרפיים כלולים כעת בקטלוג המכשירים הפיננסיים של KWG ו-WpIG כך שפעילויות שונות הקשורות לערכים קריפטוגרפיים כפופות בבירור לדרישות רישוי מסוימות. בנוסף, משמורת מטבעות קריפטוגרפיים הוצגה כסוג חדש של שירות פיננסי הכפוף לדרישת רישיון במסגרת KWG.²

ערכי מטבעות קריפטו מוגדרים כייצוגים דיגיטליים של ערך שאינם מונפקים או מובטחים על ידי בנק מרכזי או סוכנות ממשלתית ואינם בעלי מעמד סטטוטורי של מטבע או כסף, אך הם מקובלים על ידי יחידים או גופים כאמצעי חליפין או תשלום או שמשרתים מטרות השקעה ושעשויים להיות מועברים, מאוחסנים ומכירים באופן אלקטרוני. הגדרה רחבה זו שואפת לכסות את כל השימושים במטבעות וירטואליים, לרבות כאמצעי השקעה. אמנם ההגדרה של ערך קריפטו אינה כוללת רק אסימונים עם פונקציות חליפין ותשלום (כולל מטבעות קריפטוגרפיים), אשר עשויים להיכלל במכשירים פיננסיים כ"יחידות חשבון" במשמעות של סעיף 1(11), משפט 1. , מס'. 7 KWG ו-Section 2(5), מס' 7 WpIG, וכן אסימונים המשמשים להשקעות. ניירות ערך או אסימוני השקעה אלה עשויים גם להיות כשירים כמוצרי השקעה, מכשירי חוב או יחידות בתכניות השקעה קולקטיבית בהתאם לסעיף 1 (11), משפט 1, מס' 2, 3 או 5 ל- KWG וסעיף 2 (5), מס' 2. , 3 או 5 WPG.³

מטבעות קריפטו אינם כוללים הילך חוקי מקומי וזר, כסף אלקטרוני, ערך כספי המוחזק במכשירי תשלום בכפוף לחריג הרשת המוגבלת במשמעות PSD II, ועסקאות תשלום של רשתות תקשורת אלקטרוניות או ספקי שירותים. לא נכללים גם שוברים אלקטרוניים לרכישת טובין או שירותים מהמנפיק או מצד שלישי שנועדו לשרת תפקיד כלכלי כלפי המנפיק באמצעות פדיון בלבד ולכן לא ניתן לסחור בהם וכתוצאה מעיצובם אינם משקפים. ציפיות המשקיעים לביצועים, שובר או הביצועים הכוללים של עסקי המנפיק או של צד שלישי במונחים של ערך או חשבונאות.²

התיקונים לגבי ערכם של מטבעות קריפטוגרפיים משקפים במידה מסוימת את הפרקטיקה המנהלית הקודמת של BaFin, שעשתה את הצעדים הראשונים לקראת הסדרת המטבעות הקריפטוגרפיים בגרמניה, תוך שהיא מאמצת פרשנות רחבה של המונח "מכשיר פיננסי" במשמעות KWG. . גישה זו זכתה לביקורת חלקית ולא שותפה להכרעת בית הדין האזורי העליון בתיק הפלילי.²

שינויים אחרונים של ה-KWG, שבאו לאחר מכן לידי ביטוי ב-WpIG, פתרו את המחלוקת בנוגע להסמכת מטבעות קריפטוגרפיים כמכשירים פיננסיים ובכך הביאו להבהרות משפטית רבה יותר. עם זאת, המחוקק הגרמני שינה את ההגדרה של "מכשיר פיננסי" רק לצורכי רישוי, ולא ביחס לכללי ההתנהגות הקבועים ב-WpHG, המשקפים למעשה את הוראות MiFID II. לפיכך, ספק שירות המפעיל שוק מטבעות קריפטוגרפי עשוי להיות כפוף לדרישות רישוי עבור מפעיל זירת מסחר רב-צדדית במשמעות ה-KWG וה-WpIG, אך ייתכן שלא יידרש לעמוד בכללי ההתנהגות שנקבעו עבור מפעילים אלו ב-WpIG. .²

על רקע זה, יש לנתח בקפידה את הסיכונים המשפטיים הקשורים למודלים העסקיים המתאימים והאם ואילו דרישות רישוי וכללי התנהגות עשויים לחול. בפרט, רכישה ורכישה של מטבעות קריפטוגרפיים בשמו של נותן השירות על חשבון אחרים עשויות להוות עסק בנקאי בדמות עסקי ליבה של ברוקראז'. בנוסף, למטרות רישוי, תיווך במטבעות קריפטוגרפיים עשוי להוות תיווך בהשקעות, בעוד שייעוץ ברכישה או מכירה של מטבעות קריפטוגרפיים עשוי להיחשב כייעוץ השקעות. כמו כן, הפעלת פלטפורמה בה ניתן לסחור במטבעות קריפטוגרפיים עשויה להתאים כפלטפורמת מסחר רב-צדדית כמשמעותה בסעיף 2(2), מס' 6 ל-WpIG ולכן עשויה להיות כפופה לרישוי. פעילויות הקשורות לאחסון, ניהול והגנה על ערכים קריפטוגרפיים או מפתחות קריפטוגרפיים פרטיים עשויות גם הן ליפול תחת תחום אחסון ההצפנה החדש שהוסדר. סוג חדש זה של שירות פיננסי ודרישת הרישוי הנלווית לכך עשויים לחול על חברות מקומיות כמו גם על ספקי שירות חוצי גבולות וסוכניהם המתכוונים להציע או כבר הציעו שירותים אלה.²

עם זאת, לא כרייה, קנייה או מכירה של מטבעות קריפטוגרפיים בעצמו ועל חשבונו אינם דורשים רישיון. לפיכך, מטבעות קריפטוגרפיים יכולים לשמש בדרך כלל כאמצעי תשלום ולהפיק אותם על ידי כרייה ללא כל אישור מיוחד.²

מנקודת מבט של משפט אזרחי, שאלות רבות טרם זכו לתשובה סופית. אי הוודאות מתחילה בתחומי השיפוט החלים ובחוקים באופן כללי עבור מטבעות קריפטוגרפיים. נושאים אלה הופכים רלוונטיים אם, למשל, יחידות של מטבעות קריפטוגרפיים מועברות או משועבדות. בנוסף, עדיין לא ברור אילו חובות גילוי חלות בעסקאות במטבעות קריפטוגרפיים.²

מעניין לציין שניתוח המס המורכב בדרך כלל הובהר לפחות חלקית עבור מטבעות קריפטוגרפיים הודות לפסיקת בית הדין האירופי לצדק.²

בהתאם לעקרונות החלטה זו, אשר שולבו בדיני המס הגרמניים, החלפת מטבעות רגילים עבור ביטקוין (או מטבעות קריפטוגרפיים דומים) ולהיפך אינה חייבת במס ערך מוסף בהתאם לסעיף 4, מס' 8ב של חוק המחזור. קוד מס. בנוסף, השימוש בביטקוין או במטבעות קריפטוגרפיים דומים כתהליך תשלום וכרייה פטור ממס.⁴

עם זאת, עסקאות אחרות הקשורות למטבעות קריפטוגרפיים עשויות להיות כפופות לחוקי המס.²

מבחינה חשבונאית ניתן להעביר יחידות של מטבעות קריפטוגרפיים כמו ביטקוין, ולכן נראה שיש צורך להתייחס אליהם כנכסים במאזן.²

אם הם כשירים כנכסים התומכים בעסק לפרק זמן קצר בלבד (נכסים שוטפים), ייתכן שיהיה צורך להתייחס אליהם כאל "נכסים אחרים" בהתאם לסעיף 266(2), ב ב', מס' 4 למסחרי. קוד (HGB). ). אם יחידות של מטבעות קריפטוגרפיים מתאימות כנכסים התומכים בעסק לתקופה ממושכת (רכוש קבוע), יש לחשב אותן כנכסים בלתי מוחשיים שנרכשו לפי סעיף 266(2), AI, מס' 2 HGB.²

ICO היא מכירה של אסימונים וירטואליים לגיוס כספים למטרה תאגידית כללית או פרויקט ספציפי, אשר בדרך כלל מתואר ביתר פירוט בנייר לבן. בהתאם למבנה ה-ICO, ניתן לרכוש אסימונים עם מטבעות פיאט או וירטואליים ועשויים להעניק זכויות מסוימות, כגון זכויות השתתפות וחלוקת רווחים, או ללא זכויות כלל. בעוד שהדיונים והמבנים של ICOs ואסימונים עדיין בתנופה, ניתן לחלק את האסימונים שניתן להציע ב-ICO לקטגוריות הבאות:

אסימוני מטבעות קריפטוגרפיים נועדו לשלם עבור סחורות או שירותים מחוץ לפלטפורמה או לא רק בין הפלטפורמה למשתמשיה, אלא גם בין משתמשים;
אסימוני שירות אמורים לספק למחזיקי אסימונים כלי עזר פונקציונלי כלשהו מלבד או בנוסף לתשלום עבור סחורות או שירותים, בצורה של גישה למוצר או שירות. לאסימונים אלו יש זכויות מסוימות, כגון הזכות לגשת לשירות עתידי, הזכות להחליף אסימון באסימון או שירות אחר, או זכויות הצבעה, אשר לרוב נועדו להוות את הפונקציונליות של מוצר; ממש כמו
אסימוני אבטחה דומים לניירות ערך מסורתיים המוזכרים בסעיף 4(1)(44) של MiFID II, כגון מכשירי חוב או הון קונבנציונליים. ²

סיווג גס זה, העולה בקנה אחד עם הגישה הכללית של BaFin, מראה שאסימונים יכולים להשתנות באופן משמעותי. כפי שתוקן על ידי ה-KWG ב-1 בינואר 2020, אסימונים עם פונקציות חליפין ותשלום ואסימונים המשמשים להשקעות (לדוגמה, אסימוני אבטחה ואסימוני השקעה) עשויים ליפול תחת ההגדרה הרחבה של ערכים קריפטוגרפיים ובכך להוות מכשירים פיננסיים . בהתאם ל-KWG (מלבד הסיווג האפשרי של אסימונים אלו כסוגים אחרים של מכשירים פיננסיים, שיש להעריך על בסיס כל מקרה לגופו) ו-WpIG.²

לכן, יש לנתח בקפידה כל ICO במונחים של דרישות הרגולציה ושוק ההון שלו. BaFin קובעת את תחולת החקיקה הרלוונטית, לרבות KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB ו-VermAnlG, על בסיס כל מקרה לגופו, בהתאם לתנאים חוזיים ספציפיים. אם האסימונים דומים לזכויות השתתפות שעשויות להיות מסווגות כניירות ערך לפי WpPG או השקעות לפי VermAnlG, ייתכן שיידרש תשקיף אסימון אלא אם חל פטור, במיוחד עבור שירותי מימון המונים לפי ECSPR.²

סוגיית הנפקות ניירות ערך דיגיטאליות מלאה הייתה נושא לדיון נרחב בשנים האחרונות ונתמכה במאמר משותף שפרסמו משרד האוצר הפדרלי הגרמני ומשרד המשפטים הפדרלי הגרמני בנוגע למסגרת הרגולטורית העתידית של ניירות ערך מבוססי בלוקצ'יין. אסימוני קריפטו. לאור המטרות המונחות על ידי מסמך זה, המחוקק הגרמני העביר חוק חדש (חוק ניירות ערך אלקטרוניים (eWpG), החל מיוני 2021), אשר הציג דה-מטריאליזציה אופציונלית וחלקית של ניירות ערך. eWpG מציג את המושג "אבטחה אלקטרונית", המוגדר כאובייקט בעלות, הכפוף לזכות קניין. החוק החדש נותן למנפיקים בחירה בין שני סוגים של ניירות ערך דה-חומריים. הסוג הראשון כפוף לרישום במאגר מרכזי במשמעות ההוראה על מאגר ניירות ערך המרכזי (Clearstream Banking AG בגרמניה) או אצל אפוטרופוס מורשה. הסוג השני הוא ניירות ערך קריפטו הרשומים במרשם ניירות ערך הקריפטו, לרוב על בסיס DLT, המתוחזקים על ידי המנפיקים עצמם או על ידי אחרים. ככזה, תחזוקה של רישום ניירות ערך של מטבעות קריפטוגרפיים דורשת רישיון BaFin וכפופה לפיקוח רגולטורי. בצעד זה, המחוקק הגרמני הולך בדרכן של מדינות אירופיות אחרות לקראת דה-חומריות של ניירות ערך.⁵

בנוסף לדרישת התשקיף, כל שירות מקצועי הניתן בקשר למסחר באסימונים, לרבות הסכם לרכישה, מכירה או רכישה של אסימונים כאשר הם כשירים כיחידות חשבון או ערכים קריפטוגרפיים, מצריך בדרך כלל רישיון מבית BaFin. בנוסף, על מנפיקי אסימונים להיות מודעים לכך שחוקי הגנת הצרכן עשויים לחול על מכירת אסימונים דרך האינטרנט. לפיכך, החוזה המארח עשוי להיחשב כחוזה מרחוק המעורר חובת מידע לפי סעיף 312(ט) BGB. בתנאי שהחוזה יטופל כשירות פיננסי, יש לספק מידע נוסף בהתאם לסעיף 312(ד) BGB.⁶

ברמת האיחוד האירופי, נושא נכסי הקריפטו, ולפיכך ICOs, נשקל לאחרונה על ידי הנציבות האירופית כחלק מחבילת המימון הדיגיטלי של האיחוד האירופי שפורסמה בספטמבר 2020. בשווקי נכסי הקריפטו (MiCA). ההצעה בכללותה נוקטת בגישה מקיפה להרמוניזציה מלאה, לרבות משטר אחד: דרישות שקיפות וגילוי להנפקה וכניסה למסחר, תפעול, ארגון וניהול של מנפיקים ונותני שירותים בגדר; כללי הגנת הצרכן; מניעת שימוש לרעה בשוק והבטחת שלמות שווקי נכסי קריפטו. ההצעה מבחינה בין קטגוריות של נכסי קריפטו, לרבות נכסי קריפטו (כשלעצמם), אסימונים מקושרים לנכסים (המכונים לעתים קרובות "מטבעות יציבים"), אסימוני כסף אלקטרוני ואסימוני שירות. ככלל, כל נכסי הקריפטו (מוגדרים כייצוג דיגיטלי של ערך או זכויות שניתן להעביר ולאחסן באופן אלקטרוני באמצעות ספר חשבונות מבוזר או טכנולוגיה דומה) צריכים להיות כפופים ל-MiCA אם הם אינם מכוסים כבר על ידי משטר שירותים פיננסיים קיים של האיחוד האירופי. (לדוגמה, במכשירים פיננסיים במסגרת MiFID II). שירותים מוסדרים לנכסי קריפטו כוללים החזקה וניהול מטעם צדדים שלישיים, הפעלת פלטפורמת מסחר, החלפת נכסי קריפטו עבור מטבע פיאט חוקי הילך חוקי ונכסי קריפטו אחרים, ביצוע פקודות בשם צדדים שלישיים, ביצוע, קבלה והעברת הזמנות מטעם צדדים שלישיים ומתן ייעוץ. פטורים מסוימים, לרבות פטור מדרישה מפורטת מספיק למסמך ציבורי, צריכים לחול על מנפיקים קטנים ובינוניים אם סך התמורה של ההצעה הציבורית לא יעלה על מיליון אירו בתוך 12 חודשים. דרישות קפדניות חלות בדרך כלל על מטבעות stablecoin.²

MiCA צפויה לספק בהירות וודאות משפטית, לקדם פיתוח בטוח של נכסי קריפטו ושימוש ב-DLT בשירותים פיננסיים, לתמוך בתחרות ובחדשנות תוך הגנה על צרכנים ומשקיעים, ולבטל יציבות פיננסית וסיכונים כספיים פוטנציאליים. בנוסף, הצעה זו צפויה להגדיל את המימון לחברות באמצעות ICOs והצעות אסימון ניירות ערך.²

הרגולציה הפאן-אירופית של נכסי קריפטו, שהם היישום העיקרי של DLT וטכנולוגיית בלוקצ'יין בפיננסים, הולכת יד ביד עם משטר פיילוט של ארגז חול בלוקצ'יין ברמת האיחוד האירופי. כחלק מחבילת המימון הדיגיטלי של האיחוד האירופי, הנציבות האירופית הציעה תקנה של האיחוד האירופי לתשתיות שוק המבוססות על ספר חשבונות מבוזר. הרגולציה המוצעת, אם תתקבל, תספק כללים לארגז חול רגולטורי פן-אירופי של בלוקצ'יין שמטרתו לאפשר לחברות פינטק הפועלות בתחום ה-DLT וטכנולוגיית הבלוקצ'יין ליהנות מוויתורים רגולטוריים זמניים תחת פיקוח רגולטורי, מה שמבטיח אמצעי הגנה נאותים וזה יאפשר לרגולטורים להעמיק את ההבנה שלהם במודלים חדשניים של פינטק וטכנולוגיות מתפתחות.²

בגרמניה, היישום האחרון של ההנחיה החמישית של האיחוד האירופי לאיסור הלבנת הון, המספק הגדרה משפטית רחבה של ערכם של מטבעות קריפטוגרפיים, לא רק הגדיל את חובות איסור הלבנת הון עבור ספקי שירותים העוסקים בעסקי מטבעות קריפטוגרפיים, אלא גם הציג דרישת רישיון עבור עסקי שמירת מטבעות קריפטוגרפיים. בנוסף, ה-eWpG שהוצג לאחרונה התווה את המסגרת המשפטית לדה-חומריות חלקית של ניירות ערך תוך שימוש בטכנולוגיות פנקס חשבונות ובלוקצ'יין מבוזרות בגרמניה.²

מטבעות וירטואליים בגרמניה

פינטק בגרמניה

פינטק במדינות אחרות