Galite peržiūrėti kitų jurisdikcijų taisykles ir nuostatas.
Saugos verslo licencijavimo reikalavimas, kurį KWG pristatė 2020 m., gali būti laikomas pirmuoju į fintech arba bent jau į fintech orientuotą licencijavimo reikalavimu pagal Vokietijos teisę. Atitinkami KWG pakeitimai buvo padaryti įgyvendinant ES Penktąją kovos su pinigų plovimu direktyvą (PML), tačiau pagal ES teisę tokiems KWG pakeitimams nebuvo nustatytas teisinis reikalavimas. Atitinkamas KWG 1 skirsnio 1a punktas, 2 pasiūlymas, Nr. 6 kriptovaliutų saugojimas apibrėžiamas kaip kriptografinių vertybių arba privačių kriptografinių raktų, naudojamų kriptografinėms vertybėms saugoti, saugoti ar perduoti kaip paslauga, saugojimas, valdymas ir apsauga. kitiems. Kriptografinės vertės, dabar aiškiai įtrauktos į finansinių priemonių katalogą pagal KWG 1 skirsnio 11 punkto 1 sakinį, Nr. 10, yra apibrėžiamos kaip skaitmeninės vertės atvaizdai, kurių neišduoda arba negarantuoja centrinis bankas ar vyriausybės agentūra. ir neturi teisės aktų nustatytos valiutos ar pinigų statuso, tačiau yra fizinių ar juridinių asmenų priimami kaip keitimo ar mokėjimo priemonė arba naudojami investiciniams tikslams ir gali būti pervesti, saugomi ir parduodami elektroniniu būdu. Vadinasi, terminas kriptovaliutos vertė apima ne tik tokias kriptovaliutas kaip bitkoinas, bet ir investicinius žetonus. Dėl plataus sąvokų „kriptovaliutos vertė“ ir „kriptovaliutų saugojimo verslas“ (įskaitant su privačiais kriptografiniais raktais susijusią veiklą) apibrėžimas lemia daugybę naujų licencijų reikalavimų. Tačiau KWG numato tam tikras išimtis, nes kriptovaliutų saugojimo teikėjai, kurie taikosi į tokio tipo finansines paslaugas (t. y. nevykdo jokios kitos reguliuojamos veiklos), neprivalo laikytis visų kitiems finansinių paslaugų teikėjams taikomų norminių įsipareigojimų. . Vietoj to, šiems kriptovaliutų saugojimo paslaugų teikėjams netaikomi bendrieji kapitalo ir likvidumo reikalavimai pagal Kapitalo reikalavimų reglamentą (CRR), neseniai pakeistą CRR II ir tam tikras kitas taisykles. Tačiau ir toliau galioja reikalavimai pradiniam kapitalui, valdybos narių reputacijai, tinkamam verslo organizavimui ir su tuo susijusioms ataskaitų teikimo prievolėms. „BaFin“ suteikė papildomų patarimų dėl kriptovaliutų saugojimo verslo.1
Tuo pat metu licencijavimo režimas, kuris gali būti taikomas fintech verslo modeliams, nuolat tobulinamas ES, taigi ir Vokietijoje. Tai apima licencijavimo režimo, susijusio su finansinių technologijų įmonėmis, pakeitimus, kurie buvo nustatyti naujais ES teisės aktais dėl Europos sutelktinio finansavimo verslo paslaugų teikėjų (ECSPR), dėl kurių taip pat reikėjo pakeisti Vokietijos teisinę bazę, siūlomą ES kriptovaliutų turto rinkų reglamentą. (MiCA) ir naujausi vertybinių popierių dematerializacijos teisės aktai. Nors šioje diagramoje nepatenka sukurti licencijavimo reikalavimų kiekvienam atskiram „fintech“ verslo modeliui, gali būti verta pailiustruoti licencijavimo reikalavimus atsižvelgiant į robo-advisor verslo modelį, nes pastaraisiais metais jie išpopuliarėjo Vokietijoje. .2
Kriptovaliutos, tokios kaip bitkoinas, neabejotinai sukėlė iššūkį Vokietijos teisei reguliavimo, civilinės teisės ir mokesčių srityse. Tam tikras aiškumas buvo pasiektas teisiškai apibrėžus kriptografines vertes (pvz., Bitcoin), nes 2020 m. Vokietijos teisėje buvo įgyvendinta Penktoji ES AML/CFT direktyva. Kriptovaliutų vertės dabar įtrauktos į KWG ir WpIG finansinių priemonių katalogą, todėl įvairiai veiklai, susijusiai su kriptografinėmis vertėmis, aiškiai taikomi tam tikri licencijavimo reikalavimai. Be to, kriptovaliutų saugojimas buvo pristatytas kaip nauja finansinių paslaugų rūšis, kuriai pagal KWG taikomas licencijos reikalavimas.2
Kriptovaliutos vertės apibrėžiamos kaip skaitmeniniai vertės atvaizdai, kurių neišleidžia arba negarantuoja centrinis bankas ar vyriausybinė agentūra ir kuri neturi teisės aktais nustatyto valiutos ar pinigų statuso, bet yra priimta fizinių ar subjektų kaip mainų priemonė arba mokėjimas arba skirtas investavimo tikslams ir gali būti perduodamas, saugomas ir parduodamas elektroniniu būdu. Šiuo plačiu apibrėžimu siekiama aprėpti visus virtualiųjų valiutų naudojimo būdus, įskaitant investavimo priemones. Nors kripto vertės apibrėžimas apima ne tik keitimo ir mokėjimo funkcijas atliekančius žetonus (įskaitant kriptovaliutas), kurie gali būti priskirti finansinėms priemonėms kaip „atsiskaitymo vienetams“, kaip apibrėžta 1 skirsnio 11 punkto 1 sakinyje. , Nr. 7 KWG ir 2 straipsnio 5 dalis, Nr. 7 WpIG, taip pat investicijoms naudojami žetonai. Šie vertybiniai popieriai arba investiciniai žetonai taip pat gali būti laikomi investiciniais produktais, skolos priemonėmis arba kolektyvinio investavimo schemų vienetais pagal KWG 1 skirsnio 11 dalies 1 sakinį Nr. 2, 3 arba 5 ir 2 skirsnio 5 dalies Nr. 2. , 3 arba 5 WPG.3
Kriptovaliuta neapima šalies ir užsienio teisėtos mokėjimo priemonės, elektroninių pinigų, piniginės vertės, esančios mokėjimo priemonėse, kurioms taikoma riboto tinklo išimtis pagal PSD II, ir elektroninių ryšių tinklų ar paslaugų teikėjų mokėjimo operacijos. Taip pat neįtraukiami elektroniniai kuponai prekėms ar paslaugoms iš emitento ar trečiosios šalies pirkti, kurie skirti atlikti ekonominę funkciją emitento atžvilgiu vien išperkant, todėl jais negalima prekiauti ir dėl jų dizaino jie neatspindi. investuotojų lūkesčiai dėl veiklos rezultatų, vaučeris arba bendri emitento ar trečiosios šalies verslo rezultatai vertės arba apskaitos požiūriu.2
Pataisos dėl kriptovaliutų vertės tam tikru mastu atspindi ankstesnę „BaFin“ administracinę praktiką, kuri žengė pirmuosius žingsnius link kriptovaliutų reguliavimo Vokietijoje, perimdama platų „finansinės priemonės“ termino aiškinimą KWG prasme. . Toks požiūris buvo iš dalies kritikuojamas ir nebuvo priimtas aukštesniojo apygardos teismo sprendime baudžiamojoje byloje.2
Naujausi KWG pakeitimai, kurie vėliau atsispindėjo WpIG, išsprendė ginčą dėl kriptovaliutų pripažinimo finansinėmis priemonėmis ir taip suteikė daugiau teisinio aiškumo. Tačiau Vokietijos įstatymų leidėjas „finansinės priemonės“ apibrėžimą pakeitė tik licencijavimo tikslais, o ne dėl WpHG nustatytų elgesio taisyklių, kurios veiksmingai atspindi MiFID II nuostatas. Taigi kriptovaliutų rinką valdančiam paslaugų teikėjui gali būti taikomi licencijavimo reikalavimai daugiašalės prekybos vietos operatoriui KWG ir WpIG prasme, tačiau jis negali būti įpareigotas laikytis WpIG šiems operatoriams nustatytų elgesio taisyklių. .2
Atsižvelgiant į tai, reikia atidžiai išanalizuoti su atitinkamais verslo modeliais susijusią teisinę riziką ir tai, ar gali būti taikomi licencijavimo reikalavimai ir elgesio taisyklės, ir kokie gali būti taikomi. Visų pirma, kriptovaliutų pirkimas ir pirkimas savo paslaugų teikėjo vardu kitų sąskaita gali būti laikomas bankiniu verslu, kuris yra pagrindinė tarpininkavimo veikla. Be to, licencijavimo tikslais kriptovaliutų tarpininkavimas gali būti laikomas investiciniu tarpininkavimu, o konsultavimas dėl kriptovaliutų pirkimo ar pardavimo gali būti laikomas investavimo patarimu. Be to, platformos, kurioje galima prekiauti kriptovaliutomis, veikimas gali būti kvalifikuojamas kaip daugiašalė prekybos platforma, kaip apibrėžta WpIG 2 straipsnio 2 dalies 6 punkte, todėl gali būti licencijuojama. Veikla, susijusi su kriptografinių verčių arba privačių kriptografinių raktų saugojimu, tvarkymu ir apsauga, taip pat gali būti įtraukta į naujai reguliuojamą kriptovaliutų saugojimo verslą. Šis naujas finansinių paslaugų tipas ir susijęs licencijavimo reikalavimas gali būti taikomas šalies įmonėms, taip pat tarptautiniams paslaugų teikėjams ir jų agentams, kurie ketina siūlyti arba jau siūlė šias paslaugas.2
Tačiau nei kasant, nei perkant ar parduodant kriptovaliutą savo vardu ir savo lėšomis, licencijos nereikia. Taigi, kriptovaliutos paprastai gali būti naudojamos kaip mokėjimo priemonė ir generuojamos kasant be jokio specialaus leidimo.2
Civilinės teisės požiūriu į daugelį klausimų dar reikia galutinai atsakyti. Neaiškumas prasideda nuo kriptovaliutoms taikomos jurisdikcijos ir apskritai įstatymų. Šie klausimai tampa aktualūs, jei, pavyzdžiui, perleidžiami ar įkeičiami kriptovaliutos vienetai. Be to, vis dar neaišku, kokie atskleidimo įsipareigojimai taikomi kriptovaliutų sandoriams.2
Įdomu tai, kad paprastai sudėtinga mokesčių analizė kriptovaliutoms bent iš dalies buvo paaiškinta Europos Teisingumo Teismo sprendimu.2
Pagal šio sprendimo principus, kurie buvo įtraukti į Vokietijos mokesčių įstatymus, įprastų valiutų keitimas į bitkoinus (ar panašias kriptovaliutas) ir atvirkščiai nėra apmokestinamas pridėtinės vertės mokesčiu pagal 4 skyriaus 8b punktą. apyvartos įstatymas. Mokesčių kodas. Be to, bitkoinų ar panašių kriptovaliutų naudojimas mokėjimams ir gavybai yra neapmokestinamas.4
Tačiau kitoms su kriptovaliutomis susijusioms operacijoms gali būti taikomi mokesčių įstatymai.2
Žvelgiant iš apskaitos perspektyvos, kriptovaliutų vienetai, tokie kaip bitkoinas, gali būti pervedami, todėl atrodo, kad būtina juos apskaityti kaip turtą balanse.2
Jei jis laikomas turtu, kuris palaiko verslą tik trumpą laiką (trumpalaikis turtas), jį gali tekti laikyti „kitu turtu“ pagal Komercinio kodekso 266 straipsnio 2 dalies B II punkto 4 dalį. Kodas (HGB). ). Jei kriptovaliutų vienetai laikomi turtu, kuris palaiko verslą ilgą laiką (ilgalaikis turtas), jie turi būti apskaitomi kaip įsigytas nematerialusis turtas pagal 266 straipsnio 2 dalį, AI, Nr. 2 HGB.2
ICO yra virtualių žetonų pardavimas, siekiant surinkti lėšų bendram įmonės tikslui arba konkrečiam projektui, kuris paprastai išsamiau aprašomas baltojoje knygoje. Priklausomai nuo ICO struktūros, žetonus galima įsigyti naudojant „fiat“ arba virtualias valiutas ir jie gali suteikti tam tikras teises, pavyzdžiui, dalyvavimo teises ir pelno dalijimąsi, arba visai neturėti teisių. Nors diskusijos ir struktūros apie ICO ir žetonus vis dar keičiasi, žetonus, kuriuos galima pasiūlyti ICO, galima suskirstyti į šias kategorijas:
Šis apytikslis suskirstymas į kategorijas, atitinkantis bendrą BaFin požiūrį, rodo, kad žetonai gali labai skirtis. Su 2020 m. sausio 1 d. KWG pakeitimais, žetonai su keitimo ir mokėjimo funkcijomis bei investicijoms naudojami žetonai (pavyzdžiui, saugumo žetonai ir investiciniai žetonai) greičiausiai patenka į platų kriptografinių verčių apibrėžimą ir todėl yra finansinės priemonės. . vadovaujantis KWG (neskaitant galimo šių žetonų priskyrimo prie kitų rūšių finansinių priemonių, kurie turi būti vertinami kiekvienu konkrečiu atveju) ir WpIG.2
Todėl kiekvienas ICO turėtų būti kruopščiai išanalizuotas atsižvelgiant į jo reguliavimo ir kapitalo rinkos reikalavimus. „BaFin“ nustato atitinkamų teisės aktų, įskaitant KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB ir VermAnlG, taikymą kiekvienu konkrečiu atveju, atsižvelgiant į konkrečias sutarties sąlygas. Jei žetonai primena dalyvavimo teises, kurios gali būti klasifikuojamos kaip vertybiniai popieriai pagal WpPG arba investicijos pagal VermAnlG, gali reikėti pateikti žetonų prospektą, nebent būtų taikoma išimtis, ypač sutelktinio finansavimo paslaugoms pagal ECSPR.2
Visiškai suskaitmenintų vertybinių popierių pasiūlos klausimas pastaraisiais metais buvo plačiai diskutuojamas ir buvo remiamas bendrame Vokietijos federalinės finansų ministerijos ir Vokietijos federalinės teisingumo ministerijos dokumente dėl būsimos „blockchain“ pagrindu veikiančių vertybinių popierių reguliavimo sistemos ir kriptovaliutų žetonai. Atsižvelgdamas į šiuo dokumentu siekiamus tikslus, Vokietijos įstatymų leidėjas priėmė naują įstatymą (Elektroninių vertybinių popierių įstatymą (eWpG), galiojantį nuo 2021 m. birželio mėn.), kuris įvedė neprivalomą ir dalinį vertybinių popierių dematerializavimą. eWpG pristato „elektroninio saugumo“ sąvoką, kuri apibrėžiama kaip nuosavybės objektas, kuriam taikoma nuosavybės teisė. Naujasis įstatymas suteikia emitentams galimybę rinktis iš dviejų dematerializuotų vertybinių popierių tipų. Pirmoji rūšis turi būti registruojama centriniame depozitoriume, kaip apibrėžta Centrinio vertybinių popierių depozitoriumo reglamente (Clearstream Banking AG Vokietijoje) arba licencijuotame depozitoriume. Antrasis tipas – kriptovaliutų registre, dažniausiai DLT pagrindu, registruojami kriptovaliutiniai popieriai, kuriuos prižiūri patys emitentai arba kiti. Todėl kriptovaliutų vertybinių popierių registrų priežiūrai reikalinga „BaFin“ licencija ir tai yra kontroliuojama. Šiuo žingsniu Vokietijos įstatymų leidėjas eina kitų Europos šalių keliu vertybinių popierių dematerializacijos link.5
Be reikalavimo pateikti prospektą, bet kuriai profesionaliai paslaugai, teikiamai, susijusiai su prekyba žetonais, įskaitant susitarimą įsigyti, parduoti ar pirkti žetonus, kai jie laikomi apskaitos vienetais arba kriptografinėmis vertėmis, paprastai reikalinga BaFin licencija. Be to, žetonų išdavėjai turėtų žinoti, kad parduodant žetonus internetu gali būti taikomi vartotojų apsaugos įstatymai. Taigi priimančioji sutartis gali būti kvalifikuojama kaip nuotolinė sutartis, dėl kurios atsiranda prievolė teikti informaciją pagal BGB 312 straipsnio i dalį. Jei sutartis traktuojama kaip finansinė paslauga, pagal BGB 312 skirsnio d punktą turi būti pateikta papildoma informacija.6
ES lygmeniu kriptovaliutų turto, taigi ir ICO, klausimą Europos Komisija neseniai svarstė kaip 2020 m. rugsėjo mėn. paskelbto ES skaitmeninių finansų paketo dalį. kriptovaliutų turto rinkose (MiCA). Visame pasiūlyme laikomasi visapusiško požiūrio į visišką suderinimą, įskaitant vieną režimą: skaidrumo ir informacijos atskleidimo reikalavimai, taikomi emisijai ir įtraukimui į prekybos sąrašą, emitentų ir paslaugų teikėjų veiklai, organizavimui ir valdymui pagal taikymo sritį; vartotojų apsaugos taisyklės; užkirsti kelią piktnaudžiavimui rinka ir užtikrinti kriptovaliutų aktyvų rinkų vientisumą. Pasiūlyme išskiriamos kriptovaliutų turto kategorijos, įskaitant kriptovaliutų turtą (per se), su turtu susietus žetonus (dažnai vadinamus „stabiliomis monetomis“), elektroninių pinigų žetonus ir naudingumo žetonus. Paprastai visiems kriptovaliutams (apibrėžtam kaip skaitmeninis vertės ar teisių vaizdas, kurį galima perduoti ir saugoti elektroniniu būdu naudojant paskirstytą knygą ar panašią technologiją) turėtų būti taikomas MiCA, jei jiems dar netaikomas esamas ES finansinių paslaugų režimas. (pavyzdžiui, kaip finansinės priemonės pagal MiFID II). Reguliuojamos paslaugos, susijusios su kriptovaliutų turtu, apima laikymą ir valdymą trečiųjų šalių vardu, prekybos platformos valdymą, kriptovaliutų turto keitimą į teisėtą mokėjimo priemonę fiat valiutą ir kitą kriptovaliutą, pavedimų vykdymą trečiųjų šalių vardu, pavedimų pateikimą, gavimą ir perdavimą trečiosioms šalims ir teikiant konsultacijas. Tam tikros išimtys, įskaitant išimtį nuo pakankamai detalaus reikalavimo pateikti viešąjį dokumentą, turėtų būti taikomos mažiems ir vidutiniams emitentams, jei bendra viešo pasiūlymo svarstymo suma per 12 mėnesių neviršija 1 mln. Stabilioms monetoms paprastai taikomi griežti reikalavimai.2
Tikimasi, kad MiCA suteiks teisinio aiškumo ir tikrumo, skatins saugų kriptovaliutų plėtrą ir DLT naudojimą finansinėse paslaugose, palaikys konkurenciją ir inovacijas, kartu apsaugodama vartotojus ir investuotojus bei pašalins galimą finansinio stabilumo ir pinigų riziką. Be to, šiuo pasiūlymu tikimasi padidinti įmonių finansavimą per ICO ir siūlant vertybinių popierių žetonus.2
Visoje Europoje taikomas kriptovaliutų turto, kuris yra pagrindinis DLT ir blokų grandinės technologijos pritaikymas finansams, reguliavimas koja kojon su siūlomu „blockchain“ smėlio dėžės bandomuoju režimu ES lygmeniu. Įgyvendindama ES skaitmeninių finansų paketą, Europos Komisija pasiūlė ES reglamentą dėl rinkos infrastruktūrų, pagrįstų paskirstyta knyga. Jei siūlomas reglamentas bus priimtas, jame būtų nustatytos visos Europos blokų grandinės reguliavimo smėlio dėžės taisyklės, kuriomis siekiama, kad DLT ir blokų grandinės technologijų srityje veikiančios fintech įmonės galėtų pasinaudoti laikinomis išimtimis, taikomas reguliuojamoje priežiūros srityje, užtikrinant tinkamas apsaugos priemones, o tai leis reguliavimo institucijoms. gilinti savo supratimą apie novatoriškus fintech modelius ir naujas technologijas.2
Vokietijoje neseniai įgyvendinta Penktoji ES kovos su pinigų plovimu direktyva, numatanti platų teisinį kriptovaliutų vertės apibrėžimą, ne tik padidino su pinigų plovimu susijusius įsipareigojimus paslaugų teikėjams, užsiimantiems kriptovaliutų verslu, bet ir įvedė licencijos reikalavimas kriptovaliutų saugojimo įmonėms. Be to, neseniai pristatytoje eWpG buvo apibrėžta teisinė bazė dėl dalinio vertybinių popierių dematerializavimo naudojant paskirstytas knygas ir blokų grandinės technologijas Vokietijoje.2
Virtualios valiutos Vokietijoje
Teisinė pagalba FinTech ir Blockchain projektams
Visapusiškos teisinės paslaugos verslui įmonių, mokesčių teisės, kriptovaliutų teisės aktų, investicinės veiklos klausimais
Dalyvavimas kaip teisininkas investicinių rizikos fondų veikloje, susijungimų ir įsigijimų sandorių sudarymas IT srityje, iGaming ir verslo turto palaikymas
