Ogledate si lahko pravila in predpise v drugih jurisdikcijah.
Zahtevo za licenciranje skrbniških podjetij, ki jo je KWG uvedel leta 2020, lahko štejemo za prvo licenčno zahtevo, osredotočeno na fintech ali vsaj na fintech, v skladu z nemško zakonodajo. Ustrezne spremembe KWG so bile narejene med izvajanjem Pete direktive EU o preprečevanju pranja denarja (AML), vendar brez pravne zahteve v skladu z zakonodajo EU za takšne spremembe KWG. Ustrezni razdelek 1(1a), predlog 2, št. 6 KWG opredeljuje skrbništvo nad kriptovalutami kot shranjevanje, upravljanje in zaščito kriptografskih vrednosti ali zasebnih kriptografskih ključev, ki se uporabljajo za shranjevanje, shranjevanje ali prenos kriptografskih vrednosti kot storitev drugim. Kriptografske vrednosti, ki so zdaj izrecno vključene v katalog finančnih instrumentov v skladu s členom 1(11), stavek 1, št. 10 KWG, so opredeljene kot digitalne predstavitve vrednosti, ki jih ne izda ali zanje ne jamči centralna banka ali vladna agencija. in nimajo zakonsko določenega statusa valuta ali denar, vendar jih posamezniki ali pravne osebe sprejemajo kot menjalno ali plačilno sredstvo ali služijo naložbenim namenom in se lahko prenašajo, hranijo in prodajajo elektronsko. Zato izraz vrednost kriptovalute ne vključuje samo kriptovalut, kot je bitcoin, ampak tudi naložbene žetone. Široka opredelitev pojmov »vrednost kriptovalute« in »poslo skrbništva nad kriptovalutami« (vključno z dejavnostmi, povezanimi z zasebnimi kriptografskimi ključi) vodi do številnih novih licenčnih zahtev. Vendar pa KWG predvideva določene opustitve, saj ponudnikom skrbništva nad kriptovalutami, ki ciljajo na to vrsto finančnih storitev (tj. ne izvajajo nobene druge regulirane dejavnosti), ni treba izpolnjevati vseh regulativnih obveznosti, ki veljajo za druge ponudnike finančnih storitev. . Namesto tega so ti ponudniki storitev skrbništva nad kriptovalutami izvzeti iz splošnih kapitalskih in likvidnostnih zahtev v skladu z uredbo o kapitalskih zahtevah (CRR), nedavno spremenjenim CRR II in nekaterimi drugimi pravili. Še vedno pa veljajo zahteve glede ustanovnega kapitala, ugleda članov uprave, ustrezne poslovne organizacije in s tem povezane obveznosti poročanja. BaFin je zagotovil dodatne nasvete v zvezi s skrbniškim poslom kriptovalut.1
Hkrati se režim izdajanja dovoljenj, ki lahko velja za poslovne modele finančne tehnologije, nenehno razvija v EU in s tem v Nemčiji. To vključuje spremembe režima licenciranja v zvezi s fintech podjetji, kot je uvedla nova zakonodaja EU o evropskih ponudnikih storitev množičnega financiranja (ECSPR), ki je zahtevala tudi spremembe nemškega pravnega okvira, predlagano uredbo EU o trgih kripto sredstev. (MiCA) in nedavna zakonodaja o dematerializaciji vrednostnih papirjev. Čeprav razvoj licenčnih zahtev za vsak posamezen fintech poslovni model presega obseg tega diagrama, bi bilo morda vredno ponazoriti licenčne zahteve s sklicevanjem na poslovni model robo-svetovalca, saj so v zadnjih letih postali priljubljeni v Nemčiji. .2
Kriptovalute, kot je bitcoin, so nedvomno povzročile izziv za nemško zakonodajo v smislu regulacije, civilnega prava in obdavčitve. Nekaj jasnosti je bilo doseženo s pravno opredelitvijo kriptografskih vrednosti (kot je Bitcoin) zaradi implementacije pete direktive EU AML/CFT v nemško zakonodajo leta 2020. Vrednosti kriptovalut so zdaj vključene v katalog finančnih instrumentov KWG in WpIG, tako da so različne dejavnosti, povezane s kriptografskimi vrednostmi, jasno predmet določenih licenčnih zahtev. Poleg tega je bilo skrbništvo nad kriptovalutami uvedeno kot nova vrsta finančne storitve, za katero je v skladu z KWG potrebna licenca.2
Vrednosti kriptovalut so opredeljene kot digitalne predstavitve vrednosti, ki jih ne izda ali jamči centralna banka ali vladna agencija in nimajo zakonskega statusa valute ali denarja, vendar jih posamezniki ali subjekti sprejemajo kot menjalno sredstvo ali plačilo ali ki služi naložbenim namenom in se lahko prenaša, shranjuje in prodaja elektronsko. Namen te široke opredelitve je zajeti vse uporabe virtualnih valut, tudi kot sredstva za naložbe. Medtem ko definicija kriptovalute ne vključuje samo žetonov z menjalnimi in plačilnimi funkcijami (vključno s kriptovalutami), ki lahko spadajo med finančne instrumente kot "obračunske enote" v smislu 1. stavka 1. odstavka 11. , št. 7 KWG in razdelek 2(5), št. 7 WpIG, kot tudi žetone, ki se uporabljajo za naložbe. Ti vrednostni papirji ali naložbeni žetoni se lahko štejejo tudi za naložbene produkte, dolžniške instrumente ali enote v kolektivnih naložbenih shemah v skladu z razdelkom 1 (11), stavkom 1, št. 2, 3 ali 5 KWG in oddelkom 2 (5), št. 2. , 3 ali 5 WPG.3
Kriptovaluta ne vključuje domačega in tujega zakonitega plačilnega sredstva, elektronskega denarja, denarne vrednosti v plačilnih instrumentih, za katere velja izjema omejenega omrežja v smislu PSD II, in plačilnih transakcij ponudnikov elektronskih komunikacijskih omrežij ali storitev. Izključeni so tudi elektronski kuponi za nakup blaga ali storitev pri izdajatelju ali tretji osebi, ki so namenjeni opravljanju gospodarske funkcije do izdajatelja samo z odkupom in zato z njimi ni mogoče trgovati ter zaradi svoje zasnove ne odražajo pričakovanja vlagateljev glede uspešnosti vavčerja ali splošne uspešnosti poslovanja izdajatelja ali tretje osebe v smislu vrednosti ali računovodstva.2
Spremembe v zvezi z vrednostjo kriptovalut do neke mere odražajo prejšnjo upravno prakso BaFin, ki je naredila prve korake k regulaciji kriptovalut v Nemčiji in sprejela široko razlago izraza "finančni instrument" v smislu KWG. . Ta pristop je bil delno kritiziran in se ni strinjal z odločitvijo višjega deželnega sodišča v kazenski zadevi.2
Nedavne spremembe KWG, ki so se nato odrazile v WpIG, so rešile spor glede kvalifikacije kriptovalut kot finančnih instrumentov in tako prinesle več pravne jasnosti. Vendar pa je nemški zakonodajalec spremenil definicijo "finančnega instrumenta" le za namene licenciranja, ne pa v zvezi s pravili ravnanja, določenimi v WpHG, ki dejansko odražajo določbe MiFID II. Tako lahko za ponudnika storitev, ki upravlja trg kriptovalut, veljajo licenčne zahteve za operaterja večstranskega mesta trgovanja v smislu KWG in WpIG, vendar se mu morda ne bo zahtevalo, da upošteva pravila ravnanja, določena za te operaterje v WpIG .2
Glede na to je treba skrbno analizirati pravna tveganja, povezana z ustreznimi poslovnimi modeli, ter ugotoviti, ali in katere zahteve za licenciranje in pravila ravnanja lahko veljajo. Predvsem nakup in nakup kriptovalut v lastnem imenu ponudnika storitev na račun drugih lahko predstavlja bančno dejavnost v obliki osnovne posredniške dejavnosti. Poleg tega lahko posredništvo kriptovalut za namene licenciranja predstavlja investicijsko posredništvo, medtem ko se lahko svetovanje o nakupu ali prodaji kriptovalut šteje za naložbeno svetovanje. Poleg tega se lahko delovanje platforme, na kateri je mogoče trgovati s kriptovalutami, šteje za večstransko trgovalno platformo v smislu razdelka 2(2), št. 6 WpIG in je zato lahko predmet licenciranja. Dejavnosti, povezane s shranjevanjem, upravljanjem in zaščito kriptografskih vrednosti ali zasebnih kriptografskih ključev, lahko prav tako spadajo v novo regulirano dejavnost kripto shranjevanja. Ta nova vrsta finančne storitve in s tem povezana zahteva za pridobitev licence lahko velja za domača podjetja, pa tudi za čezmejne ponudnike storitev in njihove zastopnike, ki nameravajo ponuditi ali so že ponudili te storitve.2
Niti za rudarjenje niti za nakup ali prodajo kriptovalute v lastnem imenu in na lastne stroške ni potrebna licenca. Tako se lahko kriptovalute na splošno uporabljajo kot plačilno sredstvo in se ustvarjajo z rudarjenjem brez posebnega dovoljenja.2
Vidika civilnega prava je treba na mnoga vprašanja še dati dokončne odgovore. Negotovost se začne z veljavno jurisdikcijo in zakoni na splošno za kriptovalute. Ta vprašanja postanejo pomembna, če se na primer prenesejo ali zastavijo enote kriptovalute. Poleg tega še vedno ni jasno, katere obveznosti razkritja veljajo za transakcije s kriptovalutami.2
Zanimivo je, da je bila običajno zapletena davčna analiza za kriptovalute vsaj delno pojasnjena zaradi sodbe Evropskega sodišča.2
Skladu z načeli te odločbe, ki so bila vključena v nemško davčno zakonodajo, menjava običajnih valut za bitcoin (ali primerljive kriptovalute) in obratno ni predmet davka na dodano vrednost v skladu s 4. členom, št. 8b zakon o prometu. Davčna številka. Poleg tega je uporaba bitcoinov ali podobnih kriptovalut kot postopek plačila in rudarjenja neobdavčena.4
Vendar so lahko druge transakcije, povezane s kriptovalutami, predmet davčne zakonodaje.2
Računovodskega vidika je mogoče prenesti enote kriptovalut, kot je bitcoin, zato se zdi, da jih je treba obračunati kot sredstva v bilanci stanja.2
Če se štejejo za sredstva, ki podpirajo poslovanje le za kratek čas (kratkoročna sredstva), jih bo morda treba obravnavati kot "druga sredstva" v skladu z razdelkom 266(2), B II, št. 4 komercialnega Koda (HGB). ). Če se enote kriptovalut štejejo za sredstva, ki podpirajo poslovanje za daljše obdobje (osnovna sredstva), jih je treba obračunati kot pridobljena neopredmetena sredstva v skladu z razdelkom 266(2), AI, št. 2 HGB.2
ICO je prodaja virtualnih žetonov za zbiranje sredstev za splošni korporativni namen ali določen projekt, ki je običajno podrobneje opisan v beli knjigi. Odvisno od strukture ICO je žetone mogoče kupiti s fiat ali virtualnimi valutami in lahko podeljujejo določene pravice, kot so pravice do udeležbe in delitve dobička, ali pa sploh ne dajejo nobenih pravic. Medtem ko so razprave in strukture ICO in žetonov še vedno v teku, lahko žetone, ki jih je mogoče ponuditi v ICO, razdelimo v naslednje kategorije:
Ta groba kategorizacija, skladna s splošnim pristopom BaFin, kaže, da se žetoni lahko zelo razlikujejo. Kot je spremenil KWG 1. januarja 2020, žetoni z menjalnimi in plačilnimi funkcijami ter žetoni, ki se uporabljajo za naložbe (na primer varnostni žetoni in naložbeni žetoni), verjetno spadajo pod široko definicijo kriptografskih vrednosti in tako predstavljajo finančne instrumente . v skladu s KWG (razen morebitne razvrstitve teh žetonov med druge vrste finančnih instrumentov, ki jih je treba oceniti za vsak primer posebej) in WpIG.2
Zato je treba vsako ICO natančno analizirati glede na njene regulativne zahteve in zahteve kapitalskega trga. BaFin določi uporabnost ustrezne zakonodaje, vključno s KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB in VermAnlG, za vsak primer posebej, odvisno od posebnih pogodbenih pogojev. Če žetoni spominjajo na pravice do udeležbe, ki so lahko razvrščene kot vrednostni papirji po WpPG ali naložbe po VermAnlG, bo morda potreben prospekt žetonov, razen če velja izjema, zlasti za storitve množičnega financiranja po ECSPR.2
Vprašanje popolnoma digitaliziranih ponudb vrednostnih papirjev je bilo predmet obsežnih razprav v zadnjih letih in je bilo podprto v skupnem dokumentu, ki sta ga objavila nemško zvezno ministrstvo za finance in nemško zvezno ministrstvo za pravosodje v zvezi s prihodnjim regulativnim okvirom za vrednostne papirje, ki temeljijo na verigi blokov, in kriptožetoni. V luči ciljev, ki jih zasleduje ta dokument, je nemški zakonodajalec sprejel nov zakon (Zakon o elektronskih vrednostnih papirjih (eWpG), ki velja od junija 2021), ki uvaja neobvezno in delno dematerializacijo vrednostnih papirjev. eWpG uvaja koncept "elektronske varnosti", ki je definiran kot predmet lastnine, ki je predmet lastninske pravice. Novi zakon daje izdajateljem možnost izbire med dvema vrstama nematerializiranih vrednostnih papirjev. Prva vrsta je predmet registracije pri centralnem depozitarju v smislu uredbe o centralni depotni družbi (Clearstream Banking AG v Nemčiji) ali pri pooblaščenem skrbniku. Druga vrsta so kripto vrednostni papirji, vpisani v register kripto vrednostnih papirjev, običajno na podlagi DLT, ki jih vzdržujejo izdajatelji sami ali drugi. Vzdrževanje registrov vrednostnih papirjev kriptovalut kot tako zahteva licenco BaFin in je predmet regulativnega nadzora. S tem korakom gre nemški zakonodajalec po poti drugih evropskih držav k dematerializaciji vrednostnih papirjev.5
Poleg zahteve po prospektu je za vse profesionalne storitve v zvezi s trgovanjem z žetoni, vključno s sporazumom o pridobitvi, prodaji ali nakupu žetonov, ko izpolnjujejo pogoje za obračunske enote ali kriptografske vrednosti, na splošno potrebna licenca BaFin. Poleg tega se morajo izdajatelji žetonov zavedati, da lahko za prodajo žetonov prek interneta veljajo zakoni o varstvu potrošnikov. Tako se gostiteljska pogodba lahko šteje za pogodbo na daljavo, kar povzroči obveznost obveščanja v skladu z razdelkom 312(i) BGB. Pod pogojem, da se pogodba obravnava kot finančna storitev, je treba zagotoviti dodatne informacije v skladu z razdelkom 312(d) BGB.6
Na ravni EU je vprašanje kripto sredstev in s tem ICO nedavno obravnavala Evropska komisija kot del digitalnega finančnega paketa EU, objavljenega septembra 2020. na trgih kripto sredstev (MiCA). Predlog kot celota vključuje celovit pristop k popolni uskladitvi, vključno z enotnim režimom: zahteve glede preglednosti in razkritja za izdajo in sprejem v trgovanje, delovanje, organizacijo in upravljanje izdajateljev in ponudnikov storitev v okviru področja uporabe; pravila o varstvu potrošnikov; preprečevanje zlorab trga in zagotavljanje celovitosti trgov kripto sredstev. Predlog razlikuje med kategorijami kripto sredstev, vključno s kripto sredstvi (per se), žetoni, povezanimi s sredstvi (pogosto imenovani "stabilni kovanci"), žetoni elektronskega denarja in uporabniškimi žetoni. Splošno pravilo je, da morajo biti vsa kriptosredstva (opredeljena kot digitalna predstavitev vrednosti ali pravic, ki jih je mogoče elektronsko prenesti in shraniti z uporabo porazdeljene knjige ali podobne tehnologije) predmet MiCA, če še niso zajeta v obstoječem režimu finančnih storitev EU. (na primer kot finančni instrumenti v skladu z MiFID II). Regulirane storitve za kripto sredstva vključujejo posedovanje in upravljanje v imenu tretjih oseb, upravljanje trgovalne platforme, menjavo kripto sredstev za zakonito plačilno sredstvo fiat valute in druga kripto sredstva, izvrševanje naročil v imenu tretjih oseb, dajanje, prejemanje in prenos naročil v imenu tretje osebe in svetovanje. Določene izjeme, vključno z izjemo od dovolj podrobne zahteve za javno listino, bi morale veljati za male in srednje velike izdajatelje, če skupna obravnava javnega predloga ne preseže 1 milijona EUR v 12 mesecih. Za stabilne kovance običajno veljajo stroge zahteve.2
Pričakuje se, da bo MiCA zagotovila pravno jasnost in varnost, spodbujala varen razvoj kripto sredstev in uporabo DLT v finančnih storitvah, podpirala konkurenco in inovacije, hkrati pa ščitila potrošnike in vlagatelje ter odpravila potencialno finančno stabilnost in denarna tveganja. Poleg tega naj bi ta predlog povečal financiranje podjetij prek ICO in ponudb žetonov vrednostnih papirjev.2
Vseevropska ureditev kripto sredstev, ki so glavna uporaba DLT in tehnologije veriženja blokov v financah, gre z roko v roki s predlaganim pilotnim režimom peskovnika veriženja blokov na ravni EU. Evropska komisija je v okviru digitalnega finančnega paketa EU predlagala uredbo EU za tržne infrastrukture, ki temeljijo na porazdeljeni knjigi. Predlagana uredba bi, če bi bila sprejeta, zagotovila pravila za vseevropski regulativni peskovnik za verigo blokov, katerega cilj je omogočiti fintech podjetjem, ki delujejo na področju DLT in tehnologije veriženja blokov, da izkoristijo začasne regulativne opustitve pod regulativnim nadzorom, kar bo zagotovilo ustrezne zaščitne ukrepe, kar bo regulatorjem omogočilo da poglobijo svoje razumevanje inovativnih fintech modelov in nastajajočih tehnologij.2
Nemčiji nedavno izvajanje pete direktive EU o preprečevanju pranja denarja, ki zagotavlja široko pravno opredelitev vrednosti kriptovalut, ni samo povečalo obveznosti preprečevanja pranja denarja za ponudnike storitev, ki se ukvarjajo s poslovanjem s kriptovalutami, ampak je uvedlo tudi zahteva po licenci za skrbniška podjetja kriptovalut. Poleg tega je nedavno predstavljeni eWpG orisal pravni okvir za delno dematerializacijo vrednostnih papirjev z uporabo tehnologij porazdeljene knjige in blockchain v Nemčiji.2
Sodelovanje kot odvetnik v investicijskih skladih tveganega kapitala, vodenje M&A tveganih poslov na področju IT, podpora za iGaming in poslovna sredstva
Delamo za mednarodna mala in srednja podjetja, start-upe in telekomunikacijska podjetja
Celovite pravne storitve za podjetja na področju podjetniškega, davčnega prava, zakonodaje o kriptovalutah, naložbenih dejavnostih
