Môžete sa pozrieť na pravidlá a predpisy v iných jurisdikciách.
Požiadavku na udelenie licencie na podnikanie, ktorú zaviedla KWG v roku 2020, možno považovať za prvú licenčnú požiadavku zameranú na fintech alebo aspoň na fintech podľa nemeckého práva. Zodpovedajúce zmeny KWG boli vykonané v priebehu implementácie piatej smernice EÚ o boji proti praniu špinavých peňazí (AML), ale bez právnej požiadavky podľa práva EÚ na takéto zmeny KWG. Príslušný § 1 ods. 1a, návrh 2, č. 6 KWG definuje úschovu kryptomien ako uchovávanie, správu a ochranu kryptografických hodnôt alebo súkromných kryptografických kľúčov používaných na ukladanie, uchovávanie alebo prenos kryptografických hodnôt ako službu. ostatným. Kryptografické hodnoty, ktoré sú teraz výslovne zahrnuté v katalógu finančných nástrojov podľa § 1 ods. 11, veta 1, č. 10 KWG, sú definované ako digitálne zobrazenia hodnoty, ktoré nie sú vydané alebo garantované centrálnou bankou alebo vládnou agentúrou. a nemajú štatutárny štatút meny alebo peňazí, ale sú akceptované fyzickými alebo právnickými osobami ako prostriedok výmeny alebo platby alebo slúžia na investičné účely a možno ich prevádzať, uchovávať a predávať elektronicky. Preto pojem hodnota kryptomeny zahŕňa nielen kryptomeny, ako je bitcoin, ale aj investičné tokeny. Široká definícia pojmov „hodnota kryptomeny“ a „obchod s úschovou kryptomien“ (vrátane činností súvisiacich so súkromnými kryptografickými kľúčmi) vedie k širokému spektru nových licenčných požiadaviek. KWG však stanovuje určité výnimky, keďže poskytovatelia úschovy kryptomien, ktorí sa zameriavajú na tento typ finančných služieb (t. j. nevykonávajú žiadnu inú regulovanú činnosť), nemusia dodržiavať všetky regulačné povinnosti vzťahujúce sa na iných poskytovateľov finančných služieb. . Namiesto toho sú títo poskytovatelia služieb úschovy kryptomien oslobodení od všeobecných požiadaviek na kapitál a likviditu podľa nariadenia o kapitálových požiadavkách (CRR), nedávno zmeneného a doplneného nariadenia CRR II a niektorých ďalších pravidiel. Stále však platia požiadavky na počiatočný kapitál, reputáciu členov predstavenstva, správnu obchodnú organizáciu a súvisiace oznamovacie povinnosti. BaFin poskytol ďalšie rady týkajúce sa podnikania v oblasti úschovy kryptomien.1
Zároveň sa v EÚ a teda aj v Nemecku neustále vyvíja licenčný režim, ktorý sa môže vzťahovať na fintech obchodné modely. Zahŕňa to zmeny licenčného režimu týkajúceho sa spoločností v oblasti fintech, ako ich zaviedla nová legislatíva EÚ o európskych Crowdfunded Business Service Provider (ECSPR), ktorá si vyžiadala aj zmeny v nemeckom právnom rámci, navrhované nariadenie EÚ o trhoch s krypto aktívami. (MiCA) a najnovšie právne predpisy o dematerializácii cenných papierov. Hoci je nad rámec tohto diagramu vypracovať licenčné požiadavky pre každý jednotlivý fintech obchodný model, môže byť užitočné ilustrovať licenčné požiadavky s odkazom na obchodný model robo-advisor, keďže sa v Nemecku v posledných rokoch stali populárnymi. .2
Kryptomeny ako bitcoin nepochybne vytvorili výzvu pre nemecké právo z hľadiska regulácie, občianskeho práva a zdaňovania. Určitá jasnosť sa dosiahla prostredníctvom právnej definície kryptografických hodnôt (ako je bitcoín) vďaka implementácii piatej smernice EÚ o boji proti praniu špinavých peňazí a financovaniu terorizmu do nemeckého práva v roku 2020. Hodnoty kryptomien sú teraz zahrnuté v katalógu finančných nástrojov KWG a WpIG, takže rôzne činnosti súvisiace s kryptografickými hodnotami jednoznačne podliehajú určitým licenčným požiadavkám. Okrem toho bola zavedená úschova kryptomien ako nový typ finančnej služby, ktorá podlieha licenčnej požiadavke podľa KWG.2
Hodnoty kryptomeny sú definované ako digitálne vyjadrenia hodnoty, ktoré nie je vydaná alebo zaručená centrálnou bankou alebo vládnou agentúrou a nemá štatút meny alebo peňazí, ale je akceptovaná jednotlivcami alebo subjektmi ako prostriedok výmeny alebo platby alebo ktoré slúžia na investičné účely a ktoré možno prenášať, uchovávať a predávať elektronicky. Táto široká definícia má za cieľ pokryť všetky použitia virtuálnych mien, a to aj ako investičného prostriedku. Zatiaľ čo definícia kryptohodnoty nezahŕňa len tokeny s výmennými a platobnými funkciami (vrátane kryptomien), ktoré môžu spadať pod finančné nástroje ako „účtovné jednotky“ v zmysle § 1 ods. 11, veta 1. , č. 7 KWG a § 2 ods. 5, č. 7 WpIG, ako aj tokeny používané na investície. Tieto cenné papiere alebo investičné tokeny sa môžu kvalifikovať aj ako investičné produkty, dlhové nástroje alebo podielové listy v systémoch kolektívneho investovania v súlade s § 1 ods. 11, veta 1, č. 2, 3 alebo 5 KWG a § 2 ods. 2. , 3 alebo 5 WPG.3
Kryptomena nezahŕňa domáce a zahraničné zákonné platidlá, elektronické peniaze, peňažnú hodnotu držanú v platobných nástrojoch, na ktoré sa vzťahuje obmedzená sieťová výnimka v zmysle PSD II, a platobné transakcie poskytovateľov elektronických komunikačných sietí alebo služieb. Vylúčené sú aj elektronické poukážky na nákup tovarov alebo služieb od vydavateľa alebo tretej strany, ktoré majú slúžiť ekonomickej funkcii voči vydavateľovi len prostredníctvom spätného odkúpenia, a preto s nimi nemožno obchodovať a v dôsledku ich dizajnu neodrážajú očakávania investorov o výkonnosti, kupón alebo celková výkonnosť podnikania emitenta alebo tretej strany z hľadiska hodnoty alebo účtovníctva.2
Zmeny týkajúce sa hodnoty kryptomien do určitej miery odrážajú predchádzajúcu administratívnu prax BaFin, ktorá podnikla prvé kroky k regulácii kryptomien v Nemecku, pričom prijala široký výklad pojmu „finančný nástroj“ v zmysle KWG. . Tento postup bol čiastočne kritizovaný a nebol zdieľaný v rozhodnutí vyššieho krajského súdu v trestnej veci.2
Nedávne zmeny zo strany KWG, ktoré sa následne premietli do WpIG, vyriešili spor o kvalifikáciu kryptomien ako finančných nástrojov a priniesli tak väčšiu právnu jasnosť. Nemecký zákonodarca však zmenil definíciu „finančného nástroja“ len na účely udeľovania licencií, a nie v súvislosti s pravidlami správania stanovenými v WpHG, ktoré účinne odrážajú ustanovenia MiFID II. Poskytovateľ služieb prevádzkujúci trh s kryptomenami teda môže podliehať licenčným požiadavkám pre prevádzkovateľa multilaterálneho obchodného miesta v zmysle KWG a WpIG, ale nemusí sa od neho vyžadovať, aby dodržiaval pravidlá správania stanovené pre týchto prevádzkovateľov v WpIG. .2
Tomto kontexte by sa mali dôkladne analyzovať právne riziká spojené s príslušnými obchodnými modelmi a či a aké licenčné požiadavky a pravidlá správania sa môžu uplatňovať. Najmä nákup a nákup kryptomien vo vlastnom mene poskytovateľa služieb na úkor iných môže predstavovať bankový obchod vo forme hlavnej maklérskej činnosti. Okrem toho na účely udeľovania licencií môže sprostredkovanie kryptomien predstavovať investičné maklérstvo, zatiaľ čo poradenstvo pri nákupe alebo predaji kryptomien možno považovať za investičné poradenstvo. Okrem toho, prevádzka platformy, na ktorej možno obchodovať s kryptomenami, sa môže kvalifikovať ako multilaterálna obchodná platforma v zmysle § 2 ods. 2, č. 6 WpIG, a preto môže podliehať licencovaniu. Činnosti súvisiace s ukladaním, správou a ochranou kryptografických hodnôt alebo súkromných kryptografických kľúčov môžu tiež spadať pod novo regulované podnikanie v oblasti kryptografických úložísk. Tento nový typ finančnej služby a súvisiaca licenčná požiadavka sa môže vzťahovať na domáce spoločnosti, ako aj na cezhraničných poskytovateľov služieb a ich zástupcov, ktorí majú v úmysle ponúkať alebo už ponúkali tieto služby.2
Na ťažbu ani nákup či predaj kryptomeny vo vlastnom mene a na vlastné náklady však nie je potrebná licencia. Kryptomeny teda môžu byť vo všeobecnosti používané ako platobné prostriedky a generované ťažbou bez akéhokoľvek špeciálneho povolenia.2
Občianskoprávneho hľadiska je ešte veľa otázok, ktoré ešte nie sú definitívne zodpovedané. Neistota začína príslušnou jurisdikciou a zákonmi vo všeobecnosti pre kryptomeny. Tieto problémy sa stávajú relevantnými, ak sa napríklad jednotky kryptomeny prevedú alebo založia. Okrem toho stále nie je jasné, aké povinnosti zverejňovania sa vzťahujú na transakcie s kryptomenami.2
Je zaujímavé, že zvyčajne zložitá daňová analýza bola aspoň čiastočne objasnená pre kryptomeny vďaka rozhodnutiu Európskeho súdneho dvora.2
Súlade so zásadami tohto rozhodnutia, ktoré boli zapracované do nemeckého daňového práva, výmena bežných mien za bitcoiny (alebo porovnateľné kryptomeny) a naopak nepodlieha dani z pridanej hodnoty v súlade s § 4 ods. zákon o obehu. Daňový kód. Okrem toho je používanie bitcoinov alebo podobných kryptomien ako platobný a ťažobný proces oslobodené od daní.4
Iné transakcie súvisiace s kryptomenami však môžu podliehať daňovým zákonom.2
Účtovného hľadiska je možné jednotky kryptomien, ako je bitcoin, prevádzať, takže sa zdá byť potrebné účtovať ich ako aktíva v súvahe.2
Ak sa kvalifikujú ako aktíva, ktoré podporujú podnikanie len na krátku dobu (obežné aktíva), môže byť potrebné s nimi zaobchádzať ako s „ostatnými aktívami“ v súlade s § 266 ods. 2, B II, č. kód (HGB). ). Ak sa jednotky kryptomien kvalifikujú ako aktíva, ktoré podporujú podnikanie počas predĺženého obdobia (fixné aktíva), musia byť zaúčtované ako nadobudnuté nehmotné aktíva podľa § 266(2), AI, č. 2 HGB.2
ICO je predaj virtuálnych tokenov na získanie finančných prostriedkov na všeobecný firemný účel alebo konkrétny projekt, ktorý je zvyčajne podrobnejšie popísaný v bielej knihe. V závislosti od štruktúry ICO je možné tokeny nakupovať za fiat alebo virtuálne meny a môžu udeľovať určité práva, ako napríklad práva na účasť a podiel na zisku, alebo môžu udeľovať žiadne práva. Zatiaľ čo diskusie a štruktúry ICO a tokenov sú stále v pohybe, tokeny, ktoré môžu byť ponúkané v ICO, možno rozdeliť do nasledujúcich kategórií:
Táto hrubá kategorizácia v súlade so všeobecným prístupom BaFin ukazuje, že tokeny sa môžu výrazne líšiť. V znení zmien a doplnkov KWG z 1. januára 2020 tokeny s výmennými a platobnými funkciami a tokeny používané na investície (napríklad bezpečnostné tokeny a investičné tokeny) budú pravdepodobne spadať pod širokú definíciu kryptografických hodnôt, a teda predstavujú finančné nástroje. . v súlade s KWG (okrem možnej klasifikácie týchto tokenov ako iných typov finančných nástrojov, ktoré je potrebné posudzovať od prípadu k prípadu) a WpIG.2
Preto by každé ICO malo byť starostlivo analyzované z hľadiska jeho regulačných požiadaviek a požiadaviek kapitálového trhu. BaFin určuje uplatniteľnosť príslušných právnych predpisov vrátane KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB a VermAnlG od prípadu k prípadu v závislosti od konkrétnych zmluvných podmienok. Ak tokeny pripomínajú participačné práva, ktoré môžu byť klasifikované ako cenné papiere podľa WpPG alebo investície podľa VermAnlG, môže sa vyžadovať prospekt tokenov, pokiaľ neplatí výnimka, najmä pre služby kolektívneho financovania podľa ECSPR.2
Otázka plne digitalizovaných ponúk cenných papierov bola v posledných rokoch predmetom rozsiahlej diskusie a bola podporená spoločným dokumentom, ktorý zverejnilo nemecké spolkové ministerstvo financií a nemecké spolkové ministerstvo spravodlivosti týkajúce sa budúceho regulačného rámca pre cenné papiere založené na blockchaine a krypto-tokenov. Vo svetle cieľov sledovaných týmto dokumentom prijal nemecký zákonodarca nový zákon (zákon o elektronických cenných papieroch (eWpG) účinný od júna 2021), ktorý zaviedol voliteľnú a čiastočnú dematerializáciu cenných papierov. eWpG zavádza pojem „elektronický cenný papier“, definovaný ako predmet vlastníctva, na ktorý sa vzťahuje vlastnícke právo. Nový zákon dáva emitentom na výber medzi dvoma druhmi zaknihovaných cenných papierov. Prvý typ podlieha registrácii u centrálneho depozitára v zmysle nariadenia o centrálnom depozitári cenných papierov (Clearstream Banking AG v Nemecku) alebo u licencovaného depozitára. Druhým typom sú krypto-cenné papiere registrované v registri krypto-cenných papierov, zvyčajne na báze DLT, ktoré sú vedené samotnými emitentmi alebo inými. Vedenie registrov cenných papierov kryptomien ako také vyžaduje licenciu BaFin a podlieha regulačnému dohľadu. Nemecký zákonodarca týmto krokom kráča po ceste ostatných európskych krajín smerom k dematerializácii cenných papierov.5
Okrem požiadavky prospektu si každá profesionálna služba poskytovaná v súvislosti s obchodovaním s tokenmi, vrátane zmluvy o nadobudnutí, predaji alebo kúpe tokenov, ak sa kvalifikujú ako účtovné jednotky alebo kryptografické hodnoty, vo všeobecnosti vyžaduje licenciu od BaFin. Okrem toho by si vydavatelia tokenov mali uvedomiť, že na predaj tokenov cez internet sa môžu vzťahovať zákony na ochranu spotrebiteľa. Hostiteľská zmluva sa teda môže kvalifikovať ako zmluva na diaľku, na základe ktorej vzniká informačná povinnosť podľa § 312 písm. i) BGB. Za predpokladu, že zmluva sa považuje za finančnú službu, je potrebné poskytnúť dodatočné informácie v súlade s § 312 písm. d) BGB.6
Na úrovni EÚ sa otázkou kryptoaktív, a teda ICO, nedávno zaoberala Európska komisia ako súčasť balíka digitálnych financií EÚ zverejneného v septembri 2020. na trhoch s krypto aktívami (MiCA). Návrh ako celok využíva komplexný prístup k úplnej harmonizácii vrátane jednotného režimu: požiadavky na transparentnosť a zverejňovanie pri vydávaní a prijímaní na obchodovanie, prevádzke, organizácii a riadení emitentov a poskytovateľov služieb v rámci rozsahu pôsobnosti; pravidlá ochrany spotrebiteľa; predchádzanie zneužívaniu trhu a zabezpečenie integrity trhov s kryptoaktívami. Návrh rozlišuje medzi kategóriami krypto aktív vrátane krypto aktív (per se), tokenov spojených s aktívami (často označovaných ako „stabilné coiny“), žetónov elektronických peňazí a úžitkových tokenov. Všeobecným pravidlom je, že všetky kryptoaktíva (definované ako digitálne znázornenie hodnoty alebo práv, ktoré možno previesť a uložiť elektronicky pomocou distribuovanej účtovnej knihy alebo podobnej technológie) by mali podliehať MiCA, ak sa na ne už nevzťahuje existujúci režim finančných služieb EÚ. (napríklad ako finančné nástroje podľa MiFID II). Regulované služby pre krypto aktíva zahŕňajú držanie a správu v mene tretích strán, prevádzkovanie obchodnej platformy, výmenu krypto aktív za zákonné platidlo fiat meny a iné krypto aktíva, vykonávanie príkazov v mene tretích strán, zadávanie, prijímanie a prenos príkazov v mene tretím stranám a poskytovanie poradenstva. Určité výnimky vrátane výnimky z dostatočne podrobnej požiadavky na verejnú listinu by sa mali vzťahovať na malých a stredných emitentov, ak celkové posúdenie verejného návrhu nepresiahne 1 milión EUR do 12 mesiacov. Na stablecoiny sa zvyčajne vzťahujú prísne požiadavky.2
Od MiCA sa očakáva, že poskytne právnu jasnosť a istotu, podporí bezpečný vývoj krypto aktív a používanie DLT vo finančných službách, podporí hospodársku súťaž a inovácie a zároveň ochráni spotrebiteľov a investorov a odstráni potenciálnu finančnú stabilitu a menové riziká. Okrem toho sa očakáva, že tento návrh zvýši financovanie spoločností prostredníctvom ICO a ponuky tokenov cenných papierov.2
Celoeurópska regulácia kryptoaktív, ktoré sú hlavnou aplikáciou technológie DLT a blockchain vo financiách, ide ruka v ruke s navrhovaným pilotným režimom blockchain sandbox na úrovni EÚ. Ako súčasť balíka digitálnych financií EÚ navrhla Európska komisia nariadenie EÚ pre trhové infraštruktúry založené na distribuovanej účtovnej knihe. Navrhované nariadenie, ak bude prijaté, poskytne pravidlá pre celoeurópsky regulačný sandbox blockchainu zameraný na to, aby fintech spoločnostiam pôsobiacim v oblasti technológie DLT a blockchain umožnili využívať výhody dočasných regulačných výnimiek pod regulačným dohľadom, čím by sa zabezpečili náležité záruky, čo regulačným orgánom umožní. aby prehĺbili svoje chápanie inovatívnych fintech modelov a nových technológií.2
Nedávna implementácia Piatej smernice EÚ o boji proti praniu špinavých peňazí v Nemecku, ktorá poskytuje širokú právnu definíciu hodnoty kryptomien, nielen zvýšila povinnosti proti praniu špinavých peňazí pre poskytovateľov služieb zaoberajúcich sa obchodom s kryptomenami, ale zaviedla aj licenčná požiadavka pre podniky v oblasti úschovy kryptomien. Nedávno prezentované eWpG navyše načrtlo právny rámec pre čiastočnú dematerializáciu cenných papierov pomocou distribuovanej účtovnej knihy a technológií blockchain v Nemecku.2
Právna podpora pre FinTech a Blockchain projekty
Pracujeme pre medzinárodné malé a stredné podniky, start-upy a telekomunikačné spoločnosti
Účasť právnika v investičných venture fondoch, realizácia M&A venture obchodov v oblasti IT, podpory iGamingu a obchodného majetku
