Bạn có thể xem các quy tắc và quy định ở các khu vực pháp lý khác.
Yêu cầu cấp phép kinh doanh lưu ký, được KWG đưa ra vào năm 2020, có thể được coi là yêu cầu cấp phép đầu tiên tập trung vào fintech hoặc ít nhất là tập trung vào fintech theo luật của Đức. Các thay đổi tương ứng đối với KWG đã được thực hiện trong quá trình thực hiện Chỉ thị chống rửa tiền lần thứ 5 của EU (AML), nhưng không có yêu cầu pháp lý theo luật của EU đối với những thay đổi đó đối với KWG. Mục 1 (1a) Liên quan, Đề xuất 2, Số 6 của KWG định nghĩa quyền lưu giữ tiền điện tử là việc lưu trữ, quản lý và bảo vệ các giá trị mật mã hoặc các khóa mật mã riêng được sử dụng để lưu trữ, lưu trữ hoặc chuyển các giá trị mật mã như một dịch vụ cho người khác. Các giá trị mật mã, hiện được đưa vào danh mục công cụ tài chính một cách rõ ràng theo Mục 1 (11), câu 1, số 10 của KWG, được định nghĩa là các đại diện kỹ thuật số về giá trị không được phát hành hoặc bảo đảm bởi ngân hàng trung ương hoặc cơ quan chính phủ và không có tiền tệ hoặc tiền pháp định, nhưng được các cá nhân hoặc pháp nhân chấp nhận như một phương tiện trao đổi hoặc thanh toán, hoặc phục vụ mục đích đầu tư và có thể được chuyển nhượng, lưu trữ và bán bằng phương tiện điện tử. Do đó, thuật ngữ giá trị tiền điện tử không chỉ bao gồm các loại tiền điện tử như bitcoin, mà còn bao gồm cả các mã thông báo đầu tư. Định nghĩa rộng rãi của các thuật ngữ “giá trị tiền điện tử” và “kinh doanh lưu ký tiền điện tử” (bao gồm các hoạt động liên quan đến khóa mật mã riêng) dẫn đến một loạt các yêu cầu giấy phép mới. Tuy nhiên, KWG cung cấp một số miễn trừ nhất định vì các nhà cung cấp dịch vụ lưu ký tiền điện tử nhắm mục tiêu đến loại dịch vụ tài chính này (tức là không thực hiện bất kỳ hoạt động được quy định nào khác) không bắt buộc phải tuân thủ tất cả các nghĩa vụ quy định áp dụng cho các nhà cung cấp dịch vụ tài chính khác. . Thay vào đó, các nhà cung cấp dịch vụ lưu ký tiền điện tử này được miễn các yêu cầu chung về vốn và thanh khoản theo Quy định yêu cầu vốn (CRR), CRR II được sửa đổi gần đây và một số quy tắc khác. Tuy nhiên, các yêu cầu về vốn ban đầu, uy tín của thành viên hội đồng quản trị, tổ chức kinh doanh phù hợp và các nghĩa vụ báo cáo liên quan vẫn được áp dụng. BaFin đã cung cấp thêm lời khuyên về hoạt động kinh doanh lưu ký tiền điện tử.1
Đồng thời, chế độ cấp phép có thể áp dụng cho các mô hình kinh doanh fintech không ngừng phát triển ở EU và do đó ở Đức. Điều này bao gồm những thay đổi đối với chế độ cấp phép liên quan đến các công ty fintech, như được giới thiệu bởi luật mới của EU về Nhà cung cấp dịch vụ kinh doanh huy động vốn từ cộng đồng của Châu Âu (ECSPR), cũng yêu cầu thay đổi khung pháp lý của Đức, Quy định về thị trường tài sản tiền điện tử của Liên minh Châu Âu được đề xuất. (MiCA) và luật phi tư liệu hóa chứng khoán gần đây. Mặc dù việc phát triển các yêu cầu cấp phép cho từng mô hình kinh doanh fintech riêng lẻ nằm ngoài phạm vi của sơ đồ này, nhưng có thể đáng để minh họa các yêu cầu cấp phép bằng cách tham chiếu đến mô hình kinh doanh cố vấn robot, vì chúng đã trở nên phổ biến ở Đức trong những năm gần đây. .2
Các loại tiền điện tử như bitcoin chắc chắn đã tạo ra thách thức đối với luật pháp Đức về quy định, luật dân sự và thuế. Một số rõ ràng đã đạt được thông qua định nghĩa pháp lý về các giá trị mật mã (chẳng hạn như Bitcoin) do việc thực hiện Chỉ thị AML / CFT lần thứ năm của EU vào luật của Đức vào năm 2020. Giá trị tiền điện tử hiện được đưa vào danh mục công cụ tài chính của KWG và WpIG để các hoạt động khác nhau liên quan đến giá trị tiền điện tử rõ ràng phải tuân theo các yêu cầu cấp phép nhất định. Ngoài ra, lưu ký tiền điện tử đã được giới thiệu như một loại dịch vụ tài chính mới tuân theo yêu cầu cấp phép theo KWG.2
Giá trị tiền điện tử được định nghĩa là các đại diện kỹ thuật số về giá trị không được phát hành hoặc bảo đảm bởi ngân hàng trung ương hoặc cơ quan chính phủ và không có trạng thái pháp lý của tiền tệ hoặc tiền tệ, nhưng được các cá nhân hoặc tổ chức chấp nhận như một phương tiện trao đổi hoặc thanh toán hoặc phục vụ các mục đích đầu tư và có thể được truyền, lưu trữ và bán dưới dạng điện tử. Định nghĩa rộng này nhằm mục đích bao gồm tất cả các cách sử dụng tiền ảo, bao gồm cả như một phương tiện đầu tư. Mặc dù định nghĩa về giá trị tiền điện tử không chỉ bao gồm các mã thông báo có chức năng trao đổi và thanh toán (bao gồm cả tiền điện tử), mà có thể thuộc các công cụ tài chính là "đơn vị tài khoản" theo nghĩa của Phần 1 (11), câu 1, Không. 7 KWG và Phần 2 (5), WpIG số 7, cũng như các mã thông báo được sử dụng để đầu tư. Các chứng khoán hoặc mã thông báo đầu tư này cũng có thể đủ điều kiện là sản phẩm đầu tư, công cụ nợ hoặc đơn vị trong các chương trình đầu tư tập thể theo Mục 1 (11), câu 1, Số 2, 3 hoặc 5 của KWG và Mục 2 (5), Không . 2, 3 hoặc 5 WPG.3
Tiền điện tử không bao gồm đấu thầu hợp pháp trong nước và nước ngoài, tiền điện tử, giá trị tiền tệ được giữ trong các phương tiện thanh toán tuân theo ngoại lệ mạng giới hạn theo nghĩa của PSD II và các giao dịch thanh toán của mạng truyền thông điện tử hoặc nhà cung cấp dịch vụ. Cũng bị loại trừ là các chứng từ điện tử để mua hàng hóa hoặc dịch vụ từ tổ chức phát hành hoặc bên thứ ba nhằm phục vụ chức năng kinh tế đối với tổ chức phát hành chỉ thông qua việc mua lại và do đó không thể được giao dịch và do thiết kế của chúng, không phản ánh kỳ vọng của nhà đầu tư về hiệu suất. chứng từ hoặc kết quả hoạt động tổng thể của hoạt động kinh doanh của tổ chức phát hành hoặc bên thứ ba về mặt giá trị hoặc kế toán.2
Các sửa đổi liên quan đến giá trị của tiền điện tử ở một mức độ nào đó phản ánh hoạt động quản trị trước đây của BaFin, đã thực hiện những bước đầu tiên đối với quy định về tiền điện tử ở Đức, áp dụng cách giải thích rộng rãi thuật ngữ "công cụ tài chính" theo nghĩa của KWG. . Cách tiếp cận này đã bị chỉ trích một phần và không được chia sẻ trong quyết định của tòa án cấp cao hơn trong vụ án hình sự.2
Những thay đổi gần đây của KWG, sau đó đã được phản ánh trong WpIG, đã giải quyết tranh cãi về tiêu chuẩn của tiền điện tử như các công cụ tài chính và do đó mang lại sự rõ ràng hơn về mặt pháp lý. Tuy nhiên, nhà lập pháp Đức đã thay đổi định nghĩa về "công cụ tài chính" chỉ cho mục đích cấp phép và không liên quan đến các quy tắc ứng xử được nêu trong WpHG, phản ánh hiệu quả các quy định của MiFID II. Do đó, nhà cung cấp dịch vụ vận hành thị trường tiền điện tử có thể phải tuân theo các yêu cầu cấp phép đối với nhà điều hành địa điểm giao dịch đa phương theo nghĩa của KWG và WpIG, nhưng có thể không bắt buộc phải tuân thủ các quy tắc ứng xử được đặt ra cho các nhà khai thác này trong WpIG .2
Trong bối cảnh đó, các rủi ro pháp lý liên quan đến các mô hình kinh doanh tương ứng cần được phân tích cẩn thận và liệu có thể áp dụng các yêu cầu cấp phép và quy tắc ứng xử nào hay không. Đặc biệt, việc mua và mua tiền điện tử dưới tên riêng của nhà cung cấp dịch vụ với chi phí của người khác có thể cấu thành hoạt động kinh doanh ngân hàng dưới hình thức kinh doanh môi giới cốt lõi. Ngoài ra, vì mục đích cấp phép, môi giới tiền điện tử có thể cấu thành môi giới đầu tư, trong khi tư vấn về việc mua hoặc bán tiền điện tử có thể được coi là lời khuyên đầu tư. Ngoài ra, hoạt động của một nền tảng mà tiền điện tử có thể được giao dịch có thể đủ điều kiện là một nền tảng giao dịch đa phương theo nghĩa của Mục 2 (2), Số 6 của WpIG và do đó có thể phải được cấp phép. Các hoạt động liên quan đến lưu trữ, quản lý và bảo vệ các giá trị mật mã hoặc khóa mật mã riêng cũng có thể thuộc lĩnh vực kinh doanh lưu trữ tiền điện tử mới được quy định. Loại dịch vụ tài chính mới này và yêu cầu cấp phép liên quan có thể áp dụng cho các công ty trong nước cũng như các nhà cung cấp dịch vụ xuyên biên giới và các đại lý của họ có ý định cung cấp hoặc đã cung cấp các dịch vụ này.2
Tuy nhiên, việc khai thác hoặc mua hoặc bán tiền điện tử thay mặt cho chính mình và với chi phí của riêng mình đều không yêu cầu giấy phép. Do đó, tiền điện tử nói chung có thể được sử dụng như một phương tiện thanh toán và được tạo ra bằng cách khai thác mà không có bất kỳ sự cho phép đặc biệt nào.2
Dưới góc độ pháp luật dân sự, nhiều câu hỏi vẫn chưa được giải đáp dứt điểm. Sự không chắc chắn bắt đầu với quyền tài phán và luật hiện hành nói chung đối với tiền điện tử. Những vấn đề này trở nên có liên quan nếu, ví dụ, các đơn vị tiền điện tử được chuyển nhượng hoặc cầm cố. Ngoài ra, vẫn chưa rõ ràng những nghĩa vụ tiết lộ nào được áp dụng trong các giao dịch tiền điện tử.2
Điều thú vị là, phân tích thuế thường phức tạp ít nhất đã được làm rõ một phần đối với tiền điện tử nhờ vào phán quyết của Tòa án Công lý Châu Âu.2
Theo các nguyên tắc của quyết định này, đã được đưa vào luật thuế của Đức, việc trao đổi tiền tệ thông thường lấy bitcoin (hoặc các loại tiền điện tử tương đương) và ngược lại không phải chịu thuế giá trị gia tăng theo mục 4, số 8b của Đạo luật lưu hành. Mã số thuế. Ngoài ra, việc sử dụng bitcoin hoặc các loại tiền điện tử tương tự như quy trình thanh toán và khai thác đều được miễn thuế.4
Tuy nhiên, các giao dịch khác liên quan đến tiền điện tử có thể phải tuân theo luật thuế.2
Từ góc độ kế toán, các đơn vị tiền điện tử như bitcoin có thể được chuyển nhượng, do đó, có vẻ như cần phải tính chúng như tài sản trên bảng cân đối kế toán.2
Nếu chúng đủ điều kiện là tài sản chỉ hỗ trợ hoạt động kinh doanh trong một thời gian ngắn (tài sản lưu động), chúng có thể cần được coi là “tài sản khác” theo mục 266 (2), B II, số 4 của Thương mại Mã (HGB). ). Nếu các đơn vị tiền điện tử đủ điều kiện là tài sản hỗ trợ doanh nghiệp trong thời gian dài (tài sản cố định), thì chúng phải được tính là tài sản vô hình có được theo mục 266 (2), AI, HGB số 2.2
ICO là việc bán mã thông báo ảo để gây quỹ cho mục đích chung của công ty hoặc một dự án cụ thể, thường được mô tả chi tiết hơn trong sách trắng. Tùy thuộc vào cấu trúc của ICO, mã thông báo có thể được mua bằng tiền pháp định hoặc tiền ảo và có thể cấp một số quyền nhất định, chẳng hạn như quyền tham gia và chia sẻ lợi nhuận hoặc không có quyền gì cả. Trong khi các cuộc thảo luận và cấu trúc của ICO và mã thông báo vẫn đang diễn ra, các mã thông báo có thể được cung cấp trong một ICO có thể được chia thành các loại sau:
Việc phân loại sơ bộ này, phù hợp với cách tiếp cận chung của BaFin, cho thấy rằng các mã thông báo có thể thay đổi đáng kể. Như đã được KWG sửa đổi vào ngày 1 tháng 1 năm 2020, các mã thông báo có chức năng trao đổi và thanh toán và các mã thông báo được sử dụng để đầu tư (ví dụ: mã thông báo bảo mật và mã thông báo đầu tư) có thể thuộc định nghĩa rộng về giá trị mật mã và do đó tạo thành công cụ tài chính . phù hợp với KWG (ngoài việc có thể phân loại các mã thông báo này như các loại công cụ tài chính khác, phải được đánh giá trên cơ sở từng trường hợp cụ thể) và WpIG.2
Do đó, mỗi ICO cần được phân tích cẩn thận về các yêu cầu pháp lý và thị trường vốn của nó. BaFin xác định khả năng áp dụng luật liên quan, bao gồm KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB và VermAnlG, tùy từng trường hợp, tùy thuộc vào các điều khoản hợp đồng cụ thể. Nếu các mã thông báo giống với quyền tham gia có thể được phân loại là chứng khoán theo WpPG hoặc các khoản đầu tư theo VermAnlG, thì có thể yêu cầu một bản cáo bạch mã thông báo trừ khi áp dụng miễn trừ, đặc biệt là đối với các dịch vụ huy động vốn cộng đồng theo ECSPR.2
Vấn đề cung cấp chứng khoán được số hóa hoàn toàn đã là chủ đề được thảo luận rộng rãi trong những năm gần đây và đã được hỗ trợ trong một bài báo chung do Bộ Tài chính Liên bang Đức và Bộ Tư pháp Liên bang Đức xuất bản liên quan đến khuôn khổ quy định trong tương lai cho chứng khoán dựa trên blockchain và tiền điện tử. Dựa trên các mục tiêu mà văn bản này theo đuổi, nhà lập pháp Đức đã thông qua luật mới (Luật Chứng khoán Điện tử (eWpG), có hiệu lực từ tháng 6 năm 2021), trong đó giới thiệu việc phi vật chất hóa một phần và tùy chọn của chứng khoán. eWpG đưa ra khái niệm "an ninh điện tử", được định nghĩa là đối tượng sở hữu, đối tượng của quyền tài sản. Luật mới cho phép các tổ chức phát hành lựa chọn giữa hai loại chứng khoán phi vật chất hóa. Loại đầu tiên phải đăng ký với cơ quan lưu ký trung tâm theo quy định của Quy định về Trung tâm lưu ký chứng khoán trung ương (Clearstream Banking AG ở Đức) hoặc với người lưu ký được cấp phép. Loại thứ hai là chứng khoán tiền điện tử được đăng ký trong cơ quan đăng ký chứng khoán tiền điện tử, thường là trên cơ sở DLT, được duy trì bởi chính các tổ chức phát hành hoặc bởi những người khác. Do đó, việc duy trì đăng ký chứng khoán tiền điện tử yêu cầu giấy phép BaFin và chịu sự giám sát của cơ quan quản lý. Với bước này, nhà lập pháp Đức đi theo con đường của các nước châu Âu khác là phi vật chất hóa chứng khoán.5
Ngoài yêu cầu về bản cáo bạch, bất kỳ dịch vụ chuyên nghiệp nào được cung cấp liên quan đến việc giao dịch mã thông báo, bao gồm thỏa thuận để có được, bán hoặc mua mã thông báo khi chúng đủ điều kiện là đơn vị tài khoản hoặc giá trị mật mã, thường yêu cầu giấy phép từ BaFin. Ngoài ra, các tổ chức phát hành mã thông báo nên biết rằng luật bảo vệ người tiêu dùng có thể áp dụng cho việc bán mã thông báo qua Internet. Do đó, hợp đồng chủ nhà có thể đủ điều kiện là hợp đồng khoảng cách làm phát sinh nghĩa vụ thông tin theo mục 312 (i) BGB. Với điều kiện hợp đồng được coi như một dịch vụ tài chính, thông tin bổ sung phải được cung cấp theo Mục 312 (d) BGB.6
Ở cấp độ EU, vấn đề tài sản tiền điện tử, và do đó là các ICO, gần đây đã được Ủy ban châu Âu coi là một phần của gói tài chính kỹ thuật số của EU được công bố vào tháng 9 năm 2020. trong thị trường tài sản tiền điện tử (MiCA). Đề xuất nói chung có một cách tiếp cận toàn diện để hài hòa hoàn toàn, bao gồm một chế độ duy nhất: yêu cầu minh bạch và công bố thông tin đối với việc phát hành và tiếp nhận giao dịch, vận hành, tổ chức và quản lý các tổ chức phát hành và nhà cung cấp dịch vụ trong phạm vi; quy tắc bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng; ngăn chặn lạm dụng thị trường và đảm bảo tính toàn vẹn của thị trường tài sản tiền điện tử. Đề xuất phân biệt giữa các danh mục tài sản tiền điện tử, bao gồm cả tài sản tiền điện tử (theo thứ tự), mã thông báo liên kết tài sản (thường được gọi là “stablecoin”), mã thông báo tiền điện tử và mã thông báo tiện ích. Theo nguyên tắc chung, tất cả các tập tin tiền điện tử (được định nghĩa là bản đại diện kỹ thuật số về giá trị hoặc quyền có thể được chuyển giao và lưu trữ điện tử bằng cách sử dụng sổ cái phân tán hoặc công nghệ tương tự) phải tuân theo MiCA nếu chúng chưa được bao phủ bởi chế độ dịch vụ tài chính hiện có của EU (ví dụ, dưới dạng các công cụ tài chính theo MiFID II). Các dịch vụ được quản lý đối với tài sản tiền điện tử bao gồm nắm giữ và quản lý thay mặt cho bên thứ ba, vận hành nền tảng giao dịch, trao đổi tài sản tiền điện tử lấy tiền tệ fiat đấu thầu hợp pháp và các tài sản tiền điện tử khác, thực hiện lệnh thay mặt cho bên thứ ba, đặt, nhận và chuyển lệnh thay mặt cho bên thứ ba và cung cấp lời khuyên. Một số trường hợp miễn trừ nhất định, bao gồm miễn trừ yêu cầu đủ chi tiết đối với tài liệu công khai, sẽ áp dụng cho các tổ chức phát hành quy mô vừa và nhỏ nếu tổng số tiền xem xét đề xuất công khai không vượt quá 1 triệu EUR trong vòng 12 tháng. Các yêu cầu nghiêm ngặt thường áp dụng cho stablecoin.2
MiCA được kỳ vọng sẽ cung cấp sự rõ ràng và chắc chắn về mặt pháp lý, thúc đẩy sự phát triển an toàn của tài sản tiền điện tử và việc sử dụng DLT trong các dịch vụ tài chính, hỗ trợ cạnh tranh và đổi mới đồng thời bảo vệ người tiêu dùng và nhà đầu tư, đồng thời loại bỏ sự ổn định tài chính và rủi ro tiền tệ tiềm ẩn. Ngoài ra, đề xuất này dự kiến sẽ tăng nguồn vốn cho các công ty thông qua các ICO và các đợt chào bán token chứng khoán.2
Quy định của Liên Âu về tài sản tiền điện tử, vốn là ứng dụng chính của DLT và công nghệ blockchain trong tài chính, song hành với cơ chế thí điểm hộp cát blockchain được đề xuất ở cấp độ EU. Là một phần của gói tài chính kỹ thuật số của EU, Ủy ban châu Âu đã đề xuất một quy định của EU đối với cơ sở hạ tầng thị trường dựa trên sổ cái phân tán. Quy định được đề xuất, nếu được thông qua, sẽ cung cấp các quy tắc cho hộp cát quy định blockchain toàn châu Âu nhằm cho phép các công ty fintech hoạt động trong lĩnh vực DLT và công nghệ blockchain được hưởng lợi từ các miễn trừ quy định tạm thời dưới sự giám sát của quy định, đảm bảo các biện pháp bảo vệ thích hợp và điều này sẽ cho phép các nhà quản lý để hiểu sâu hơn về các mô hình fintech tiên tiến và các công nghệ mới nổi.2
Ở Đức, việc thực hiện gần đây Chỉ thị chống rửa tiền lần thứ năm của Liên minh Châu Âu, cung cấp định nghĩa pháp lý rộng rãi về giá trị của tiền điện tử, không chỉ làm tăng nghĩa vụ chống rửa tiền cho các nhà cung cấp dịch vụ tham gia kinh doanh tiền điện tử mà còn giới thiệu yêu cầu giấy phép cho các doanh nghiệp lưu ký tiền điện tử. Ngoài ra, eWpG được trình bày gần đây đã phác thảo khuôn khổ pháp lý cho việc phi vật chất hóa một phần chứng khoán bằng cách sử dụng sổ cái phân tán và công nghệ blockchain ở Đức.2
Tham gia với tư cách là luật sư trong các quỹ đầu tư mạo hiểm, thực hiện các thương vụ M&A trong lĩnh vực CNTT, hỗ trợ iGaming và tài sản kinh doanh
Dịch vụ pháp lý toàn diện cho doanh nghiệp về doanh nghiệp, luật thuế, luật tiền điện tử, hoạt động đầu tư
Hỗ trợ pháp lý cho các dự án FinTech và Blockchain
