يمكنك الاطلاع على القواعد واللوائح في ولايات قضائية أخرى.
يمكن اعتبار متطلبات ترخيص أعمال الحراسة ، التي قدمتها KWG في عام 2020 ، أول شرط ترخيص يركز على التكنولوجيا المالية أو على الأقل يركز على التكنولوجيا المالية بموجب القانون الألماني. تم إجراء تغييرات مقابلة على KWG في سياق تنفيذ توجيه الاتحاد الأوروبي الخامس لمكافحة غسل الأموال (AML) ، ولكن دون اشتراط قانوني بموجب قانون الاتحاد الأوروبي لمثل هذه التغييرات على KWG. يحدد القسم 1 (1 أ) ، الاقتراح 2 ، رقم 6 من KWG عهدة العملات المشفرة على أنها تخزين وإدارة وحماية قيم التشفير أو مفاتيح التشفير الخاصة المستخدمة لتخزين قيم التشفير أو تخزينها أو نقلها كخدمة الى الاخرين. تُعرَّف قيم التشفير ، المُدرجة الآن صراحةً في كتالوج الأدوات المالية وفقًا للقسم 1 (11) ، الجملة 1 ، رقم 10 من KWG ، على أنها تمثيلات رقمية للقيمة لم يتم إصدارها أو ضمانها من قبل بنك مركزي أو وكالة حكومية وليس لديها عملة أو أموال ذات وضع قانوني ، ولكن يتم قبولها من قبل الأفراد أو الكيانات القانونية كوسيلة للتبادل أو الدفع ، أو لخدمة أغراض استثمارية ويمكن نقلها وتخزينها وبيعها إلكترونيًا. ومن ثم ، فإن مصطلح قيمة العملة المشفرة لا يشمل فقط العملات المشفرة مثل البيتكوين ، ولكن أيضًا الرموز الاستثمارية. يؤدي التعريف الواسع لمصطلحي "قيمة العملة المشفرة" و "أعمال حفظ العملات المشفرة" (بما في ذلك الأنشطة المتعلقة بمفاتيح التشفير الخاصة) إلى مجموعة واسعة من متطلبات الترخيص الجديدة. ومع ذلك ، تنص KWG على بعض التنازلات حيث إن مقدمي خدمات الحفظ على العملات المشفرة الذين يستهدفون هذا النوع من الخدمات المالية (أي لا يقومون بأي نشاط منظم آخر) غير مطالبين بالامتثال لجميع الالتزامات التنظيمية المطبقة على مقدمي الخدمات المالية الآخرين. . بدلاً من ذلك ، يُعفى مقدمو خدمة حفظ العملات المشفرة هؤلاء من متطلبات رأس المال والسيولة العامة بموجب لائحة متطلبات رأس المال (CRR) ، و CRR II المعدل مؤخرًا ، وبعض القواعد الأخرى. ومع ذلك ، لا تزال متطلبات رأس المال الأولي وسمعة أعضاء مجلس الإدارة وتنظيم الأعمال المناسب والتزامات إعداد التقارير ذات الصلة سارية. قدمت BaFin مزيدًا من النصائح فيما يتعلق بأعمال حفظ العملات المشفرة.1
في الوقت نفسه ، يتطور نظام الترخيص الذي يمكن أن ينطبق على نماذج أعمال التكنولوجيا المالية باستمرار في الاتحاد الأوروبي ، وبالتالي في ألمانيا. يتضمن ذلك تغييرات في نظام الترخيص المتعلق بشركات التكنولوجيا المالية ، كما تم تقديمه في تشريعات الاتحاد الأوروبي الجديدة بشأن موفري خدمات الأعمال التجارية الممولة من الجماهير الأوروبية (ECSPR) ، والتي تطلبت أيضًا تغييرات في الإطار القانوني الألماني ، وهو التنظيم المقترح لأسواق الأصول المشفرة في الاتحاد الأوروبي. (MiCA) والتشريعات الأخيرة لإضفاء الطابع المادي على الأوراق المالية. على الرغم من أنه خارج نطاق هذا الرسم البياني لتطوير متطلبات الترخيص لكل نموذج أعمال فردي في مجال التكنولوجيا المالية ، فقد يكون من المفيد توضيح متطلبات الترخيص بالرجوع إلى نموذج عمل المستشار الآلي ، حيث أصبحت شائعة في ألمانيا في السنوات الأخيرة. .2
لا شك أن العملات المشفرة مثل البيتكوين قد خلقت تحديًا للقانون الألماني من حيث التنظيم والقانون المدني والضرائب. تم تحقيق بعض الوضوح من خلال التعريف القانوني لقيم التشفير (مثل Bitcoin) بسبب تنفيذ التوجيه الخامس للاتحاد الأوروبي لمكافحة غسل الأموال / تمويل الإرهاب في القانون الألماني في عام 2020. يتم الآن تضمين قيم العملات المشفرة في كتالوج الأدوات المالية لـ KWG و WpIG بحيث تخضع الأنشطة المختلفة المتعلقة بقيم التشفير بشكل واضح لمتطلبات ترخيص معينة. بالإضافة إلى ذلك ، تم تقديم عهدة العملة المشفرة كنوع جديد من الخدمات المالية التي تخضع لمتطلبات الترخيص بموجب KWG.2
تُعرَّف قيم العملات المشفرة بأنها تمثيلات رقمية للقيمة لا يتم إصدارها أو ضمانها من قبل بنك مركزي أو وكالة حكومية ولا تتمتع بالوضع القانوني للعملة أو النقود ، ولكن يتم قبولها من قبل الأفراد أو الكيانات كوسيلة للتبادل أو أو التي تخدم أغراض الاستثمار والتي يمكن نقلها وتخزينها وبيعها إلكترونيًا. يهدف هذا التعريف الواسع إلى تغطية جميع استخدامات العملات الافتراضية ، بما في ذلك كوسيلة للاستثمار. في حين أن تعريف القيمة المشفرة لا يشمل فقط الرموز المميزة بوظائف التبادل والدفع (بما في ذلك العملات المشفرة) ، والتي قد تندرج تحت الأدوات المالية باعتبارها "وحدات حساب" بالمعنى المقصود في القسم 1 (11) ، الجملة 1. ، لا. 7 KWG والقسم 2 (5) ، رقم 7 WpIG ، وكذلك الرموز المميزة المستخدمة للاستثمارات. قد تكون هذه الأوراق المالية أو الرموز الاستثمارية مؤهلة أيضًا كمنتجات استثمارية أو أدوات دين أو وحدات في خطط الاستثمار الجماعي وفقًا للقسم 1 (11) ، الجملة 1 ، رقم 2 ، 3 أو 5 من KWG والقسم 2 (5) ، لا .2 أو 3 أو 5 WPG.3
لا تشمل العملة المشفرة العطاء القانوني المحلي والأجنبي ، والنقود الإلكترونية ، والقيمة النقدية المحتفظ بها في أدوات الدفع الخاضعة لاستثناء الشبكة المحدود بالمعنى المقصود في PSD II ، ومعاملات الدفع لشبكة الاتصالات الإلكترونية أو مزودي الخدمة. يُستثنى أيضًا القسائم الإلكترونية لشراء سلع أو خدمات من المُصدر أو طرف ثالث والتي تهدف إلى خدمة وظيفة اقتصادية تجاه المُصدر من خلال الاسترداد وحده وبالتالي لا يمكن تداولها ، ونتيجة لتصميمها ، لا تعكس توقعات المستثمرين للأداء أو القسيمة أو الأداء العام لأعمال المُصدر أو الطرف الثالث من حيث القيمة أو المحاسبة.2
تعكس التعديلات المتعلقة بقيمة العملات المشفرة إلى حد ما الممارسة الإدارية السابقة لـ BaFin ، والتي اتخذت الخطوات الأولى نحو تنظيم العملات المشفرة في ألمانيا ، واعتماد تفسير واسع لمصطلح "الأداة المالية" بمعنى KWG. . وقد تم انتقاد هذا النهج جزئيًا ولم يشارك في قرار المحكمة الإقليمية العليا في القضية الجنائية.2
أدت التغييرات الأخيرة التي أجراها KWG ، والتي انعكست لاحقًا في WpIG ، إلى حل الجدل حول تأهيل العملات المشفرة كأدوات مالية وبالتالي جلب المزيد من الوضوح القانوني. ومع ذلك ، قام المشرع الألماني بتغيير تعريف "الأداة المالية" لأغراض الترخيص فقط ، وليس فيما يتعلق بقواعد السلوك المنصوص عليها في WpHG ، والتي تعكس بشكل فعال أحكام MiFID II. وبالتالي ، قد يخضع مزود الخدمة الذي يدير سوقًا للعملات المشفرة لمتطلبات الترخيص لمشغل مكان تداول متعدد الأطراف بالمعنى المقصود في KWG و WpIG ، ولكن قد لا يكون مطلوبًا للامتثال لقواعد السلوك المحددة لهؤلاء المشغلين في WpIG .2
في ضوء هذه الخلفية ، يجب تحليل المخاطر القانونية المرتبطة بنماذج الأعمال المعنية بعناية وتحديد ما إذا كانت متطلبات الترخيص وقواعد السلوك تنطبق أم لا. على وجه الخصوص ، قد يشكل شراء وشراء العملات المشفرة باسم مزود الخدمة على حساب الآخرين عملاً مصرفيًا في شكل أعمال وساطة أساسية. بالإضافة إلى ذلك ، لأغراض الترخيص ، قد تشكل وساطة العملات المشفرة وساطة استثمارية ، في حين أن تقديم المشورة بشأن شراء أو بيع العملات المشفرة يمكن اعتباره نصيحة استثمارية. بالإضافة إلى ذلك ، فإن تشغيل منصة يمكن من خلالها تداول العملات المشفرة قد يكون مؤهلًا كمنصة تداول متعددة الأطراف بالمعنى المقصود في القسم 2 (2) ، رقم 6 من WpIG وبالتالي قد يخضع للترخيص. الأنشطة المتعلقة بتخزين وإدارة وحماية قيم التشفير أو مفاتيح التشفير الخاصة قد تندرج أيضًا ضمن أعمال تخزين التشفير المنظمة حديثًا. قد ينطبق هذا النوع الجديد من الخدمات المالية ومتطلبات الترخيص المرتبطة بها على الشركات المحلية وكذلك على مقدمي الخدمات عبر الحدود ووكلائهم الذين ينوون تقديم هذه الخدمات أو قدموها بالفعل.2
ومع ذلك ، لا يتطلب تعدين أو شراء أو بيع العملة المشفرة نيابة عن الفرد وعلى نفقته الخاصة الحصول على ترخيص. وبالتالي ، يمكن استخدام العملات المشفرة عمومًا كوسيلة للدفع ويتم إنشاؤها عن طريق التعدين دون أي إذن خاص.2
من منظور القانون المدني ، هناك العديد من الأسئلة التي لا يزال يتعين الإجابة عليها بشكل نهائي. يبدأ عدم اليقين بالاختصاص القضائي والقوانين المعمول بها بشكل عام للعملات المشفرة. تصبح هذه المشكلات ذات صلة ، على سبيل المثال ، إذا تم تحويل وحدات العملة المشفرة أو رهنها. بالإضافة إلى ذلك ، لا يزال من غير الواضح ما هي التزامات الإفصاح المطبقة في معاملات العملة المشفرة.2
ومن المثير للاهتمام ، أن التحليل الضريبي المعقد عادة قد تم توضيحه جزئيًا على الأقل بالنسبة للعملات المشفرة بفضل حكم محكمة العدل الأوروبية.2
وفقًا لمبادئ هذا القرار ، التي تم دمجها في قانون الضرائب الألماني ، فإن تبادل العملات العادية مقابل عملات البيتكوين (أو العملات المشفرة المماثلة) والعكس بالعكس لا يخضع لضريبة القيمة المضافة وفقًا للمادة 4 ، رقم 8 ب من قانون الإعارة. قانون الضرائب. بالإضافة إلى ذلك ، فإن استخدام عملات البيتكوين أو العملات المشفرة المماثلة كعملية الدفع والتعدين تكون معفاة من الضرائب.4
ومع ذلك ، قد تخضع المعاملات الأخرى المتعلقة بالعملات المشفرة لقوانين الضرائب.2
من منظور محاسبي ، يمكن نقل وحدات العملات المشفرة مثل البيتكوين ، لذلك يبدو من الضروري حسابها كأصول في الميزانية العمومية.2
إذا كانت مؤهلة كأصول تدعم الأعمال لفترة قصيرة فقط (الأصول المتداولة) ، فقد تحتاج إلى معاملتها على أنها "أصول أخرى" وفقًا للقسم 266 (2) ، B II ، رقم 4 من التجاري كود (HGB). ). إذا كانت وحدات العملات المشفرة مؤهلة كأصول تدعم نشاطًا تجاريًا لفترة طويلة (أصول ثابتة) ، فيجب اعتبارها أصولًا غير ملموسة مكتسبة بموجب القسم 266 (2) ، AI ، رقم 2 HGB.2
ICO هو بيع الرموز الافتراضية لجمع الأموال لغرض عام للشركة أو لمشروع معين ، والذي عادة ما يتم وصفه بمزيد من التفصيل في مستند تقني. اعتمادًا على هيكل ICO ، يمكن شراء الرموز المميزة بعملات ورقية أو افتراضية وقد تمنح حقوقًا معينة ، مثل حقوق المشاركة وتقاسم الأرباح ، أو لا تمنح أي حقوق على الإطلاق. في حين أن المناقشات وهياكل ICO والرموز لا تزال في حالة تغير مستمر ، يمكن تقسيم الرموز المميزة التي يمكن تقديمها في ICO إلى الفئات التالية:
يوضح هذا التصنيف التقريبي ، المتوافق مع النهج العام لـ BaFin ، أن الرموز المميزة يمكن أن تختلف بشكل كبير. وفقًا لتعديل KWG في 1 يناير 2020 ، من المرجح أن تندرج الرموز المميزة ذات وظائف التبادل والدفع والرموز المميزة المستخدمة في الاستثمارات (على سبيل المثال ، الرموز الأمنية ورموز الاستثمار) ضمن التعريف الواسع لقيم التشفير وبالتالي تشكل أدوات مالية . وفقًا لـ KWG (بصرف النظر عن التصنيف المحتمل لهذه الرموز المميزة كأنواع أخرى من الأدوات المالية ، والتي يجب تقييمها على أساس كل حالة على حدة) و WpIG.2
لذلك ، يجب تحليل كل ICO بعناية من حيث المتطلبات التنظيمية ومتطلبات سوق رأس المال. تحدد BaFin قابلية تطبيق التشريعات ذات الصلة ، بما في ذلك KWG و WpIG و ZAG و WpPG و KAGB و VermAnlG ، على أساس كل حالة على حدة ، اعتمادًا على شروط تعاقدية محددة. إذا كانت الرموز المميزة تشبه حقوق المشاركة التي يمكن تصنيفها كأوراق مالية بموجب WpPG أو استثمارات بموجب VermAnlG ، فقد تكون هناك حاجة إلى نشرة إصدار رمزية ما لم يتم تطبيق استثناء ، خاصة لخدمات التمويل الجماعي بموجب ECSPR.2
كانت مسألة عروض الأوراق المالية الرقمية بالكامل موضوع نقاش مستفيض في السنوات الأخيرة وتم دعمها في ورقة مشتركة نشرتها وزارة المالية الفيدرالية الألمانية ووزارة العدل الفيدرالية الألمانية بشأن الإطار التنظيمي المستقبلي للأوراق المالية المستندة إلى blockchain و العملات المشفرة. في ضوء الأهداف التي تسعى إليها هذه الوثيقة ، أصدر المشرع الألماني قانونًا جديدًا (قانون الأوراق المالية الإلكترونية (eWpG) ، ساري المفعول اعتبارًا من يونيو 2021) ، والذي أدخل الإلغاء المادي الاختياري والجزئي للأوراق المالية. تقدم eWpG مفهوم "الضمان الإلكتروني" ، الذي يُعرَّف بأنه موضوع ملكية ، يخضع لحق ملكية. يمنح القانون الجديد المصدرين الاختيار بين نوعين من الأوراق المالية غير المادية. النوع الأول يخضع للتسجيل لدى جهة إيداع مركزي بالمعنى المقصود في اللائحة الخاصة بالإيداع المركزي للأوراق المالية (Clearstream Banking AG في ألمانيا) أو لدى أمين الحفظ المرخص. النوع الثاني هو الأوراق المالية المشفرة المسجلة في سجل الأوراق المالية المشفرة ، عادةً على أساس DLT ، والتي يتم صيانتها من قبل المصدرين أنفسهم أو من قبل الآخرين. على هذا النحو ، تتطلب صيانة سجلات الأوراق المالية للعملات المشفرة ترخيص BaFin وتخضع للرقابة التنظيمية. بهذه الخطوة ، يتبع المشرع الألماني مسار الدول الأوروبية الأخرى نحو إضفاء الطابع المادي على الأوراق المالية.5
بالإضافة إلى متطلبات نشرة الإصدار ، فإن أي خدمة احترافية يتم تقديمها فيما يتعلق بتداول الرموز ، بما في ذلك اتفاقية الحصول على الرموز أو بيعها أو شرائها عندما تكون مؤهلة كوحدات حساب أو قيم تشفير ، تتطلب عمومًا ترخيصًا من BaFin. بالإضافة إلى ذلك ، يجب أن يكون مصدرو الرموز على دراية بأن قوانين حماية المستهلك قد تنطبق على بيع الرموز المميزة عبر الإنترنت. وبالتالي ، قد يكون العقد الأساسي مؤهلًا كعقد عن بعد ينشأ عنه التزام بالمعلومات بموجب القسم 312 (1) BGB. شريطة أن يتم التعامل مع العقد كخدمة مالية ، يجب تقديم معلومات إضافية وفقًا للقسم 312 (د) BGB.6
على مستوى الاتحاد الأوروبي ، نظرت المفوضية الأوروبية مؤخرًا في مسألة الأصول المشفرة ، وبالتالي ICO ، كجزء من حزمة التمويل الرقمي للاتحاد الأوروبي المنشورة في سبتمبر 2020. في أسواق الأصول المشفرة (MiCA). يتخذ الاقتراح ككل نهجًا شاملاً للمواءمة الكاملة ، بما في ذلك نظام واحد: متطلبات الشفافية والإفصاح للإصدار والقبول في التداول والتشغيل والتنظيم والإدارة للمصدرين ومقدمي الخدمات ضمن النطاق ؛ قواعد حماية المستهلك ؛ منع إساءة استخدام السوق وضمان سلامة أسواق الأصول المشفرة. يميز الاقتراح بين فئات الأصول المشفرة ، بما في ذلك الأصول المشفرة (بحد ذاتها) ، والرموز المرتبطة بالأصول (يشار إليها غالبًا باسم "العملات المستقرة") ، ورموز النقود الإلكترونية ، ورموز المنفعة. كقاعدة عامة ، يجب أن تخضع جميع الأصول المشفرة (المُعرَّفة على أنها تمثيل رقمي للقيمة أو الحقوق التي يمكن نقلها وتخزينها إلكترونيًا باستخدام دفتر الأستاذ الموزع أو تقنية مشابهة) لـ MiCA إذا لم تكن مشمولة بالفعل بنظام الخدمات المالية الحالي في الاتحاد الأوروبي (على سبيل المثال ، كأدوات مالية بموجب MiFID II). تشمل الخدمات المنظمة للأصول المشفرة الاحتفاظ بأطراف ثالثة وإدارتها نيابةً عنهم ، وتشغيل منصة تداول ، وتبادل أصول التشفير بالعملة الورقية القانونية وأصول التشفير الأخرى ، وتنفيذ الطلبات نيابة عن أطراف ثالثة ، ووضع الأوامر واستلامها ونقلها نيابةً عن الأطراف الثالثة وتقديم المشورة. بعض الإعفاءات ، بما في ذلك الإعفاء من المتطلبات التفصيلية الكافية لوثيقة عامة ، يجب أن تنطبق على المصدرين الصغار والمتوسطين إذا كان إجمالي النظر في العرض العام لا يتجاوز مليون يورو في غضون 12 شهرًا. تنطبق المتطلبات الصارمة عادةً على العملات المستقرة.2
من المتوقع أن توفر MiCA الوضوح واليقين القانونيين ، وتعزيز التطوير الآمن لأصول التشفير واستخدام DLT في الخدمات المالية ، ودعم المنافسة والابتكار مع حماية المستهلكين والمستثمرين ، والقضاء على الاستقرار المالي المحتمل والمخاطر النقدية. بالإضافة إلى ذلك ، من المتوقع أن يؤدي هذا الاقتراح إلى زيادة التمويل للشركات من خلال عروض ICO وعروض رمز الأوراق المالية.2
يسير تنظيم عموم أوروبا لأصول التشفير ، وهو التطبيق الرئيسي لتقنية DLT و blockchain في التمويل ، جنبًا إلى جنب مع نظام تجريبي مقترح لـ blockchain sandbox على مستوى الاتحاد الأوروبي. كجزء من حزمة التمويل الرقمي للاتحاد الأوروبي ، اقترحت المفوضية الأوروبية لائحة الاتحاد الأوروبي للبنى التحتية للسوق بناءً على دفتر الأستاذ الموزع. ستوفر اللائحة المقترحة ، في حالة اعتمادها ، قواعد لوضع الحماية التنظيمية للبلوك تشين لعموم أوروبا والتي تهدف إلى السماح لشركات التكنولوجيا المالية العاملة في مجال تقنية DLT وتقنية blockchain بالاستفادة من التنازلات التنظيمية المؤقتة تحت إشراف تنظيمي ، مما يضمن الضمانات المناسبة وهذا سيمكن المنظمين لتعميق فهمهم لنماذج التكنولوجيا المالية المبتكرة والتقنيات الناشئة.2
في ألمانيا ، لم يؤد التنفيذ الأخير لتوجيه الاتحاد الأوروبي الخامس لمكافحة غسيل الأموال ، والذي يوفر تعريفًا قانونيًا واسعًا لقيمة العملات المشفرة ، إلى زيادة التزامات مكافحة غسيل الأموال لمقدمي الخدمات المشاركين في أعمال العملات المشفرة فحسب ، بل قدم أيضًا شرط ترخيص لأعمال الحفظ الخاصة بالعملات المشفرة. بالإضافة إلى ذلك ، حددت eWpG التي تم تقديمها مؤخرًا الإطار القانوني لإزالة المواد جزئيًا من الأوراق المالية باستخدام تقنيات دفتر الأستاذ الموزع وتقنيات blockchain في ألمانيا.2
الدعم القانوني لمشروعات FinTech و Blockchain
نحن نعمل مع الشركات الدولية الصغيرة والمتوسطة والشركات الناشئة وشركات الاتصالات
المشاركة كمحامي في صناديق الاستثمار ، وإجراء صفقات الاندماج والاستحواذ في مجال تكنولوجيا المعلومات ، ودعم iGaming وأصول الأعمال
