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Revisión del mercado

Este artículo no es un consejo legal.

Plataformas fintech extranjeras en el mercado alemán

Software de tecnología financiera

Como regla general, las regulaciones alemanas se aplican a todos los proveedores de servicios que operan en Alemania. Esto significa que las normas, en particular el requisito de licencia, se aplican no solo si el proveedor de servicios tiene un domicilio social en Alemania, sino también si se dirige activamente al mercado alemán transfronterizo.1

La disponibilidad neta de servicios relevantes a través de Internet en Alemania puede considerarse suficiente para sugerir que el proveedor de servicios se dirige activamente al mercado alemán. Las reglas se aplican si el proveedor de servicios respectivo asume que el servicio será utilizado por clientes alemanes entre usuarios de diferentes nacionalidades. Si un proveedor de servicios mantiene su sitio web en alemán, esto se considera una fuerte indicación de una orientación activa al mercado alemán.2

Sin embargo, cuando se trata de la prestación transfronteriza de servicios regulados, el privilegio de notificar a los reguladores alemanes las licencias existentes del estado miembro de origen dentro del EEE puede constituir una excepción a esta regla general, que a primera vista puede parecer muy estricta. El "pasaporte" europeo se ha introducido para muchos servicios regulados, como ciertos tipos de negocios bancarios, servicios de inversión como se especifica en el Anexo 1 de MiFID II, servicios de pago y, más recientemente, a través de ECSPR, servicios de crowdfunding. Si un proveedor de servicios tiene licencia en su Estado miembro del EEE de origen, puede notificar a su autoridad supervisora competente su intención de ofrecer también servicios regulados en Alemania. En términos generales, un proveedor de servicios puede iniciar un negocio regulado sin una licencia separada en Alemania, ya sea de forma transfronteriza o a través de una sucursal, tan pronto como la autoridad supervisora competente del Estado miembro de origen informe a BaFin, que posteriormente confirma que el proveedor de servicios puede comenzar en Alemania. En este escenario, el supervisor del Estado miembro de origen es generalmente responsable de la supervisión del proveedor de servicios en Alemania, sujeto a algunos poderes residuales de BaFin y el Banco Federal Alemán. Tras la salida del Reino Unido de la UE (y el final del período de transición el 31 de diciembre de 2020), las empresas fintech del Reino Unido con licencia ya no pueden utilizar el pasaporte de la UE para ofrecer sus servicios en otros Estados miembros (y viceversa). ) y, por lo general, debe establecer una filial en Alemania u otro Estado miembro de la UE para obtener una licencia y cumplir con la normativa de la UE, básicamente como cualquier establecimiento autorizado de un tercer país.3

Otra oportunidad para que las empresas fintech obtengan acceso al mercado alemán sin necesidad de una licencia es asociarse con un proveedor de servicios con licencia, generalmente un banco. Estos negocios son entidades de "marca blanca" en las que la entidad regulada (banco ficticio) en realidad otorga su licencia comercial a un tercero. A tal efecto, el tercero deberá subordinar su negocio a la gestión del banco, dando instrucciones y derechos de control al banco, que, a efectos reglamentarios, es responsable de los servicios regulados.2

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Viacheslav Losev

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Notas
  1. http://www.bafin.de/SharedDocs/Veroeffentlichungen/EN/Merkblatt/mb_050401_grenzueberschreitend_en.html
  2. https://thelawreviews.co.uk/title/the-financial-technology-law-review/germany
  3. http://www.bafin.de/EN/Aufsicht/BankenFinanzdienstleister/Passporting/Kreditinstitute/kreditinstitute_node_en.html
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