Puede consultar las normas y reglamentos de otras jurisdicciones.
Las soluciones financieras innovadoras y los modelos comerciales relacionados con los servicios de pago son áreas típicas en las que las empresas de tecnología financiera hacen negocios en Alemania. Los reguladores han estado tratando durante varios años de encontrar una posición sobre los planes de inversión colectiva, equilibrando la regulación para proteger a los inversores, en particular a los inversores minoristas, y permitiendo soluciones innovadoras que también puedan servir a los intereses de los inversores minoristas. En última instancia, tanto los legisladores de la UE como los alemanes han llegado a la conclusión de que los requisitos reglamentarios aplicables a los modelos de negocio de inversión en general (sujetos a privilegios limitados) también se aplican a los planes de inversión colectiva. Del mismo modo, para los mercados digitales en general, los legisladores alemanes y BaFin aplican el principio de neutralidad tecnológica de "mismo negocio, mismo riesgo, misma regulación". Por lo tanto, el alcance exacto de los requisitos aplicables, en particular la evaluación de si un requisito de licencia puede activarse bajo KWG o WpIG, generalmente requiere un análisis en profundidad del modelo comercial específico y debe considerarse caso por caso. base. - base de la caja.1
En el campo del crowdfunding, en octubre de 2020, la legislatura de la UE adoptó una regulación paneuropea que establece un régimen regulatorio integral para los proveedores de servicios de crowdfunding de la UE para empresas, ECSPR, que pasó a ser directamente aplicable en todos los estados miembros de la UE como un estándar único de la UE. para crowdfunding de crédito y capital a partir de noviembre de 2021.1
Si las regulaciones se aplican a los préstamos entre pares y, de ser así, cuáles, depende del modelo comercial específico. El crowdfunding basado en donaciones de inversionistas para apoyar un proyecto especial (patrocinio colectivo) generalmente no está sujeto a regulación financiera. Sin embargo, si el inversionista recibe un beneficio financiero de su inversión; por ejemplo, al participar en las ganancias futuras de un proyecto (crowdinvesting) o al recibir un reembolso con o sin intereses (crowdlending), se aplican reglas especiales. Estas reglas se pueden dividir en aquellas sujetas a leyes de supervisión, leyes de protección al consumidor y leyes de mercado de capitales. A partir del 10 de noviembre de 2021, se aplicará un tratamiento especial para los proveedores de servicios de crowdfunding de conformidad con la ECSPR y las disposiciones pertinentes de la ley alemana.2
Los préstamos entre pares en forma de crowdfunding o crowdlending pueden tener implicaciones bajo las leyes de supervisión financiera para el prestamista, el prestatario y la plataforma. El principal problema está relacionado con los posibles requisitos de licencia. En particular, es necesario tener en cuenta el requisito de licencia para el negocio de préstamo. Surge un requisito de licencia si el acreedor actúa con fines comerciales o de una manera que requiere actividad comercial. Es suficiente si el prestamista tiene la intención de participar repetidamente en el negocio crediticio con fines de lucro.3
La toma de depósitos con fines comerciales o en una escala que requiera una actividad comercial también está sujeta a licencia. Estos requisitos pueden volverse relevantes para todas las partes involucradas; por ejemplo, una plataforma si mantiene los fondos proporcionados por los prestamistas hasta que los fondos se transfieran a uno o más prestatarios. Si la plataforma cumple esta función y transfiere fondos de los inversionistas a los prestatarios, la plataforma también puede estar sujeta a una licencia bajo la ZAG para brindar servicios de pago. El requisito de licencia bajo el KWG también puede volverse relevante para los inversores que proporcionan fondos a uno o más prestatarios. Incluso los prestatarios pueden estar sujetos a una licencia para operar un negocio de captación de depósitos cuando reciben fondos de la plataforma o de los inversores.1
Dadas estas restricciones regulatorias, los modelos comerciales de préstamos entre pares en Alemania generalmente involucran un banco frontal con licencia para prestar y aceptar depósitos. En estos modelos, el banco que realiza la transferencia otorga préstamos a los prestatarios y el banco refinancia los préstamos vendiendo los derechos de reembolso que surgen de ellos a una plataforma para su posterior venta a los inversores o directamente a los inversores que finalmente reciben un requisito de reembolso contra el prestatario. Las diversas transacciones comerciales entre las partes involucradas relacionadas con el otorgamiento de crédito son interdependientes por medio de condiciones previas. Por lo tanto, el banco solo está obligado a extender el préstamo si los inversores se han comprometido a proporcionar fondos suficientes para comprar los derechos de reembolso derivados del préstamo. La plataforma, que suele ser una empresa fintech, actúa como intermediario en este modelo, conectando inversores y prestatarios.1
Esta estructura no suele ser crítica para los inversores, ya que solo reciben un requisito de reembolso, que no está sujeto a licencia, siempre que la adquisición no se realice en el marco de un acuerdo marco. En este último caso, puede ser necesario autorizar la realización de actividades de factoraje. Para los prestatarios, este modelo tampoco es un problema. Se podría pensar si están en el negocio de los depósitos. Sin embargo, según la ley alemana, generalmente se acepta que pedir prestado a un banco con licencia no constituye tomar depósitos. En este modelo, el banco frontal tiene las licencias necesarias, por lo que queda la pregunta de si la plataforma está realizando actividades comerciales de acuerdo con los requisitos de la licencia.1
Partir de noviembre de 2021, los proveedores de servicios de crowdfunding en la UE están sujetos a un régimen normativo único establecido en la ECSPR. El concepto clave de ECSPR es el "servicio de financiación colectiva", definido como la alineación de intereses de inversores y propietarios de proyectos en la financiación de un negocio mediante el uso de una plataforma de financiación colectiva y que consiste en facilitar la concesión de préstamos o colocaciones sin compromiso firme, como se menciona en MiFID II, sobre valores mobiliarios e instrumentos admisibles a efectos de crowdfunding emitidos por propietarios de proyectos o una sociedad de propósito especial, así como la aceptación y transmisión de órdenes de clientes con respecto a estos valores negociables e instrumentos admisibles a efectos de crowdfunding.1
Los siguientes están fuera del alcance de la ECSPR:
En consecuencia, el Reglamento de Folletos de la UE se ha modificado en consecuencia para que la obligación de publicar un folleto no se aplique a una oferta pública de valores de un proveedor de servicios de crowdfunding autorizado bajo la ECSPR, siempre que no supere el umbral anterior. Se ha incluido una disposición explicativa correspondiente en relación con la exención en virtud del Reglamento de folletos de la UE en la WpPG alemana.1
Según la ECSPR, los proveedores de servicios de crowdfunding deben solicitar una autorización de la autoridad supervisora nacional en su Estado miembro de la UE y deben estar registrados en el registro de la Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA), que incluye todas las plataformas activas de crowdfunding. La ECSPR establece requisitos uniformes para la prestación de servicios de crowdfunding, incluidos los requisitos prudenciales (las garantías suelen ser de al menos 25 000 €), una gestión eficiente y sólida, requisitos mínimos de diligencia debida para los propietarios de proyectos que se ofrecerán en la plataforma de crowdfunding y requisitos. atención de quejas y conflictos de intereses. ESMA ha publicado 12 borradores de estándares técnicos regulatorios bajo la ECSPR en temas como manejo de quejas, conflicto de intereses, solicitud de permisos, información clave de inversión y obligaciones de información y reporte, que actualmente se encuentran bajo consulta.1
Se espera que ECSPR facilite el desarrollo de plataformas de crowdfunding y la provisión de servicios de crowdfunding transfronterizos. Queda por ver cómo ECSPR afectará el negocio de crowdfunding en el futuro.1
Alemania, como el resto de la Unión Europea, tiene regulaciones de protección al consumidor relativamente estrictas. Esto también se aplica a los préstamos de consumo. Por lo tanto, un contrato directo entre un prestamista y un prestatario negociado por una plataforma de préstamos entre pares impone obligaciones de información de gran alcance sobre el prestamista bajo la sección 491 et seq. BGB siempre que el prestamista actúe con fines comerciales y el prestatario sea un consumidor. Teniendo en cuenta la estructura típica de las plataformas de préstamos entre pares en Alemania, el banco avanzado implementado en la estructura generalmente tiene que cumplir con estas obligaciones.1
Además, dado que las plataformas de préstamos peer-to-peer suelen ofrecer sus servicios en línea, se debe tener en cuenta la normativa de protección al consumidor de venta a distancia (Sección 312a y ss. BGB). Estas normas se basan en la legislación de la UE y, en general, no deben diferir entre los Estados miembros de la UE.1
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