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Revisione del mercato

Questo articolo non è una consulenza legale.

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Gli argomenti relativi alla fintech sono spesso e intensamente discussi in Germania, non solo dai partecipanti al settore finanziario, ma anche da politici e autorità di regolamentazione. In particolare, l'argomento di queste discussioni era se il quadro giuridico esistente offrisse un margine di manovra sufficiente per l'attuazione di modelli di business basati su blockchain, fornendo allo stesso tempo un livello sufficiente di protezione per i partecipanti al mercato. Di conseguenza, la Commissione europea ha proposto un quadro paneuropeo per le risorse crittografiche e un modello sandbox a livello dell'UE come parte del pacchetto di finanza digitale.1

Nel 2020, il legislatore federale tedesco ha introdotto disposizioni legislative che qualificano le attività crittografiche come strumenti finanziari a fini di licenza finanziaria e le attività di custodia sono soggette a licenza ai sensi della legge bancaria tedesca (KWG). Inoltre, nel 2021, la legge tedesca sui titoli è stata radicalmente modificata: l'introduzione dei titoli elettronici ha implementato uno dei punti chiave della strategia blockchain del governo tedesco. Con questo passaggio, il legislatore tedesco segue il percorso di altri paesi europei verso la dematerializzazione dei titoli.2

Allo stesso tempo, alla luce di questo approccio generale “stessa attività, stesso rischio, stessa regolamentazione”, recentemente sono state apportate importanti modifiche legislative. L'attuazione della quinta direttiva antiriciclaggio dell'UE nel diritto tedesco all'inizio del 2020 ha fornito un certo livello di chiarezza per quanto riguarda la qualificazione normativa delle attività nel campo delle criptovalute o dei criptoasset. Come parte del pacchetto di attuazione, il legislatore federale tedesco ha introdotto una definizione legale di "valori di criptovaluta" e li ha inclusi esplicitamente nel catalogo degli strumenti finanziari del KWG. In conformità con la quinta direttiva antiriciclaggio dell'UE, la definizione legale di valore crittografico è di ampio respiro, coprendo quindi tutti i possibili usi delle valute virtuali, anche come mezzo di investimento. A livello internazionale, questi diversi tipi di unità di valore virtuali, denominate anche monete o token, sono spesso indicati collettivamente come "criptovalute".3

token e le criptovalute in generale sono considerati altamente vulnerabili al riciclaggio di denaro e al finanziamento del terrorismo. Al riguardo, una certa chiarezza in merito all'applicabilità del regime AML è stata introdotta dalla legge di attuazione della Quinta Direttiva AML UE in Germania, entrata in vigore il 1° gennaio 2020. Come affermato sopra, la legge ha introdotto un'ampia definizione di criptovaluta. valutarli e classificarli come strumenti finanziari ai sensi del KWG e del WpIG. In linea di principio, l'ambito include solitamente token con funzioni di scambio e pagamento (ad esempio, criptovalute) e token utilizzati per gli investimenti (ad esempio, token di sicurezza e token di investimento). In generale, ciò significa che i servizi relativi a criptovalute e token, come l'acquisto e l'acquisto di criptovalute per conto del fornitore di servizi a spese di altri, la consulenza sull'acquisto o la vendita di criptovalute o la gestione di una piattaforma su cui è possibile negoziare criptovalute, possono essere coperti soggetti a servizi regolamentati e richiedono una licenza KWG, in particolare per le principali attività di intermediazione, intermediazione di investimento, consulenza in materia di investimenti o gestione di una piattaforma di trading multilaterale. Inoltre, la gestione e la protezione di valori crittografici o chiavi crittografiche private può richiedere una licenza KWG se sono soddisfatti altri prerequisiti legali generali all'interno del KWG (sostanzialmente di natura commerciale o scala che richiede un'organizzazione commerciale). I fornitori di servizi le cui attività sono soggette ai requisiti di licenza del KWG o del WpIG sono soggetti obbligati ai sensi del GwG e, pertanto, devono rispettare gli obblighi ivi stabiliti. Tra questi l'obbligo di svolgere due diligence sulla clientela, attuare adeguati sistemi di gestione dei rischi volti a prevenire il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo e, se necessario, segnalare all'Unità di Informazione Finanziaria eventuali operazioni sospette, nonché adempiere ai corrispondenti obblighi di segnalazione in in relazione al registro per la trasparenza. Tuttavia, anche prima dell'attuazione della quinta direttiva antiriciclaggio dell'UE nella legge tedesca, ai fornitori di servizi di criptovaluta e ICO era spesso richiesto di ottenere una licenza KWG e, di conseguenza, di conformarsi ai requisiti antiriciclaggio tedeschi. Ciò è dovuto all'interpretazione estensiva del termine “strumento finanziario” ai sensi del KWG, in linea con la precedente prassi amministrativa di BaFin.4

Anche al di là di modifiche significative al regime di licenza, per cui alcune nuove entità coinvolte nel business fintech possono richiedere una licenza da BaFin e quindi diventare – in quanto soggetti obbligati – soggetti a requisiti antiriciclaggio, anche il regime antiriciclaggio è in continua evoluzione. In linea con il suo Piano d'azione politico globale dell'UE per prevenire il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo del maggio 2020, la Commissione europea ha pubblicato un pacchetto AML/Combating the Financing of Terrorism (CFT) nel luglio 2021, che include proposte per tre norme paneuropee. e direttiva. Oltre a creare un organismo AML/CFT dell'UE con poteri di supervisione diretta su alcune delle entità transfrontaliere più rischiose del settore finanziario, il pacchetto mira a garantire che vari tipi di criptovalute e fornitori di servizi di crowdfunding, nonché intermediari ipotecari e credito al consumo fornitori, diventano soggetti obbligati soggetti al regime AML/CFT. Il pacchetto prevede anche la revisione del regolamento (UE) 2015/847 sulle informazioni che accompagnano i trasferimenti di fondi (ovvero il regolamento sui bonifici bancari (WTR)), che si applica anche al trasferimento di criptovalute. Per quanto riguarda quest'ultimo, il Ministero federale delle finanze tedesco ha emesso un regolamento provvisorio sul trasferimento di criptovalute (CATR) tedesco per garantire la tracciabilità dei trasferimenti di criptovalute fino all'entrata in vigore delle modifiche al WTR. CATR prevede obblighi di diligenza applicabili a istituzioni e filiali con sede in Germania che sono impegnate nel trasferimento di criptovalute. È entrato in vigore nell'ottobre 2021 e si applicherà fino al completamento della revisione del WTR.5

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  1. https://ec.europa.eu/info/publications/200924-digital-finance-proposals_en
  2. http://www.bmwi.de/Redaktion/DE/Publikationen/Digitale-Welt/blockchain-strategie.pdf?__blob=publicationFile&v=22
  3. http://www.fsb.org/wp-content/uploads/P101018.pdf
  4. https://thelawreviews.co.uk/title/the-financial-technology-law-review/germany
  5. https://ec.europa.eu/info/publications/210720-anti-money-laundering-countering-financing-terrorism_en
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