ru

Обзор рынка

Эта статья не является юридической консультацией.

Цифровые активы в Германии

Финтех-софт

Темы, связанные с финтехом, часто и интенсивно обсуждаются в Германии не только участниками финансового сектора, но также политиками и регулирующими органами. В частности, предметом этих дискуссий был вопрос о том, дает ли существующая правовая база достаточную свободу действий для применения бизнес-моделей на основе блокчейна, одновременно обеспечивая достаточный уровень защиты для участников рынка. В результате Европейская комиссия предложила общеевропейскую структуру для криптоактивов и модель песочницы на уровне ЕС как часть пакета цифровых финансов.1

В 2020 году федеральный законодатель Германии ввел законодательные положения, в соответствии с которыми криптографические ценности квалифицируются как финансовые инструменты для целей финансового лицензирования, а кастодиальный бизнес подлежит лицензированию в соответствии с Законом о банковской деятельности Германии (KWG). Далее, в 2021 году закон Германии о ценных бумагах был в корне изменен: введение электронных ценных бумаг реализовало один из ключевых пунктов стратегии правительства Германии в области блокчейна. Этим шагом немецкий законодатель идет по пути других европейских стран к дематериализации ценных бумаг.2

В то же время, в свете этого общего подхода «тот же бизнес, тот же риск, то же регулирование», в последнее время произошли некоторые важные изменения в законодательстве. Внедрение Пятой директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег в немецкое законодательство в начале 2020 года обеспечило определенный уровень ясности в отношении нормативной квалификации деятельности в сфере криптовалюты или криптоактивов. В рамках пакета реализации федеральный законодатель Германии ввел юридическое определение «криптовалютных ценностей» и явно включил их в каталог финансовых инструментов KWG. В соответствии с Пятой директивой ЕС о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, установленное законом определение криптографической стоимости имеет широкий охват, поэтому охватывает все возможные варианты использования виртуальных валют, в том числе в качестве средства инвестирования. На международном уровне эти различные типы виртуальных единиц стоимости, также называемые монетами или жетонами, часто вместе именуются «криптоактивами».3

Токены и криптовалюты в целом считаются очень уязвимыми для отмывания денег и финансирования терроризма. В этом отношении определенная ясность в отношении применимости режима ПОД была внесена законом об имплементации Пятой Директивы ЕС о ПОД в Германии, вступившей в силу с 1 января 2020 года. Как указывалось выше, закон ввел широкое определение криптовалюты. стоимости и классифицировала их как финансовые инструменты в соответствии с KWG и WpIG. В принципе, область определения обычно включает токены с функциями обмена и платежа (например, криптовалюты) и токены, используемые для инвестиций (например, токены безопасности и инвестиционные токены). Как правило, это означает, что услуги, связанные с криптовалютами и токенами, например, покупка и покупка криптовалют от собственного имени поставщика услуг за счет других лиц, консультирование по вопросам покупки или продажи криптовалют или эксплуатации платформы, на которой можно торговать криптовалютами, могут подпадают под действие регулируемых услуг и требуют лицензии KWG, в частности, для основного брокерского бизнеса, инвестиционного брокерства, инвестиционного консультирования или работы многосторонней торговой платформы. Кроме того, для управления и защиты криптографических значений или закрытых криптографических ключей может потребоваться получение лицензии KWG, если выполняются другие общие установленные законом предпосылки в рамках KWG (по сути, коммерческий характер или масштаб, требующий коммерческой организации бизнеса). Поставщики услуг, деятельность которых подпадает под действие лицензионных требований KWG или WpIG, являются обязанными субъектами по смыслу GwG и, следовательно, должны выполнять изложенные в нем обязанности. К ним относятся обязательство проводить надлежащую надлежащую проверку клиентов, внедрять адекватные системы управления рисками, направленные на предотвращение отмывания денег и финансирования терроризма, и, при необходимости, уведомлять Подразделение финансовой разведки о любых подозрительных операциях, а также выполнять соответствующие обязательства по отчетности в отношении реестр прозрачности. Тем не менее, даже до внедрения Пятой директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег в немецкое законодательство от поставщиков услуг криптовалюты и ICO часто требовалось получить лицензию KWG и, как следствие, соблюдать требования Германии по борьбе с отмыванием денег. Это произошло из-за широкого толкования термина «финансовый инструмент» по смыслу KWG в соответствии с предыдущей административной практикой BaFin.4

Даже помимо существенных изменений, касающихся режима лицензирования, в соответствии с которым некоторым новым субъектам, участвующим в финтех-бизнесе, может потребоваться лицензия от BaFin и, таким образом, стать — как обязанные субъекты — подпадающими под действие требований ПОД, режим ПОД также постоянно развивается. В соответствии со своим планом действий по всеобъемлющей политике ЕС по предотвращению отмывания денег и финансирования терроризма от мая 2020 года, в июле 2021 года Европейская комиссия опубликовала пакет мер по ПОД/противодействию финансированию терроризма (ПФТ), который включает предложения по трем общеевропейским правилам. и директива. В дополнение к созданию органа ЕС по ПОД/ФТ с прямыми надзорными полномочиями в отношении некоторых из самых рискованных трансграничных субъектов финансового сектора, пакет направлен на обеспечение того, чтобы различные типы поставщиков криптоактивов и краудфандинговых услуг, а также посредники по ипотечным кредитам и потребительские поставщики кредитов, становятся обязанными субъектами, на которых распространяется режим ПОД/ФТ. Пакет также предусматривает пересмотр Регламента (ЕС) 2015/847 об информации, сопровождающей переводы средств (т. е. Регламента о банковских переводах (WTR)), который также применяется к переводу криптоактивов. Что касается последнего, Федеральное министерство финансов Германии издало временный Регламент о передаче криптоактивов Германии (CATR), чтобы обеспечить отслеживаемость переводов криптоактивов до вступления в силу изменений WTR. CATR предусматривает обязанности проявлять осторожность, применимые к учреждениям и филиалам, расположенным в Германии, которые занимаются переводом криптоактивов. Он вступил в силу в октябре 2021 года и будет применяться до тех пор, пока не будет завершена переработка WTR.5

Смарт-контракты в Германии

Финтех в Германии

Финтех в других странах

Познакомим вас

Финтех-юристы в Германии

Kristina Berkes

Kristina Berkes

Участие в качестве юриста в инвестиционных венчурных фондах, ведение венчурных сделок M&A в сфере ИТ, поддержка iGaming и бизнес-активов

Denis Polyakov

Denis Polyakov

Комплексное юридическое обслуживание бизнеса по вопросам корпоративного, налогового права, законодательства о криптовалюте, инвестиционной деятельности

Silvia Calls

Silvia Calls

Мы работаем для международных малых и средних предприятий, стартапов и телекоммуникационных компаний

Примечания
  1. https://ec.europa.eu/info/publications/200924-digital-finance-proposals_en
  2. http://www.bmwi.de/Redaktion/DE/Publikationen/Digitale-Welt/blockchain-strategie.pdf?__blob=publicationFile&v=22
  3. http://www.fsb.org/wp-content/uploads/P101018.pdf
  4. https://thelawreviews.co.uk/title/the-financial-technology-law-review/germany
  5. https://ec.europa.eu/info/publications/210720-anti-money-laundering-countering-financing-terrorism_en
Предложение для стартапов

Быстрый старт за $5K

Вы можете запустить свою платформу, оплатив изначально $5000, а остальное через 6 месяцев в случае развития вашего бизнеса