ru

Обзор рынка

Эта статья не является юридической консультацией.

Краудфандинг в Германии

Финтех-софт

Инновационные решения по финансированию и бизнес-модели, связанные с платежными услугами, являются типичными областями, в которых финтех-компании ведут бизнес в Германии. Регулирующие органы в течение нескольких лет пытались найти позицию по схемам коллективного инвестирования, уравновешивая регулирование для защиты инвесторов, в частности розничных инвесторов, и допуская инновационные решения, которые также могут служить интересам розничных инвесторов. В конце концов законодатели как ЕС, так и Германии пришли к выводу, что нормативные требования, применимые к инвестиционным бизнес-моделям, в целом (с учетом ограниченных привилегий) также применяются к схемам коллективного инвестирования. Точно так же в отношении цифровых рынков в целом законодательные органы Германии и BaFin применяют технологически нейтральный принцип «тот же бизнес, тот же риск, то же регулирование». Таким образом, точный объем применимых требований, в частности, оценка того, может ли быть инициировано требование лицензии в соответствии с KWG или WpIG, обычно требует углубленного анализа конкретной бизнес-модели и должна рассматриваться в каждом конкретном случае. -кейсовая основа.1

В области краудфандинга в октябре 2020 года законодательный орган ЕС принял общеевропейский регламент, устанавливающий всеобъемлющий режим регулирования для поставщиков краудфандинговых услуг ЕС для бизнеса, ECSPR, который стал непосредственно применяться во всех государствах-членах ЕС в качестве единого стандарта ЕС. для кредитного и акционерного краудфандинга с ноября 2021 года.1

Применяются ли нормативные правила к одноранговому кредитованию, и если да, то какие, зависит от конкретной бизнес-модели. Краудфандинг, основанный на пожертвованиях инвесторов для поддержки специального проекта (крауд-спонсорство), как правило, не подлежит финансовому регулированию. Если, однако, инвестор получает финансовую выгоду от своих инвестиций; например, участвуя в будущей прибыли проекта (краудинвестирование) или получая возмещение с процентами или без них (краудлендинг), применяются специальные правила. Эти правила можно разделить на подпадающие под действие надзорного законодательства, законодательства о защите прав потребителей и законодательства о рынках капитала. С 10 ноября 2021 года применяется специальный режим для поставщиков краудфандинговых услуг в соответствии с ECSPR и соответствующими положениями законодательства Германии.2

Одноранговое кредитование в форме краудфандинга или краудлендинга может повлечь за собой последствия в соответствии с законодательством о финансовом надзоре для кредитора, заемщика и платформы. Основная проблема связана с возможными требованиями лицензирования. В частности, необходимо учитывать требование о лицензировании кредитного бизнеса. Требование лицензии возникает, если кредитор действует в коммерческих целях или таким образом, который требует коммерческой деятельности. Достаточно, если кредитор намерен неоднократно заниматься кредитным бизнесом для получения прибыли.3

Привлечение депозитов в коммерческих целях или в масштабах, требующих наличия коммерческой деятельности, также подлежит лицензированию. Эти требования могут стать актуальными для всех вовлеченных сторон; например, платформа, если она хранит средства, предоставленные кредиторами, до тех пор, пока средства не будут переведены одному или нескольким заемщикам. Если платформа выполняет эту функцию и переводит средства от инвесторов к заемщикам, платформа также может подлежать лицензированию в соответствии с ZAG для предоставления платежных услуг. Требование лицензирования в рамках KWG может стать актуальным и для инвесторов, предоставляющих средства одному или нескольким заемщикам. Даже заемщики могут подлежать лицензированию для ведения бизнеса по приему депозитов, когда они получают средства от платформы или инвесторов.1

Учитывая эти нормативные ограничения, бизнес-модели однорангового кредитования в Германии обычно включают в себя подставной банк, имеющий лицензию на кредитование и прием депозитов. В этих моделях передающий банк предоставляет кредиты заемщикам, а банк рефинансирует кредиты, продавая требования о погашении, возникающие в связи с ними, на платформу для последующей продажи инвесторам или непосредственно инвесторам, которые в конечном итоге получают требование о погашении в отношении заемщика. Различные деловые операции между вовлеченными сторонами, связанные с предоставлением кредита, являются взаимозависимыми посредством предварительных условий. Таким образом, банк обязан продлевать кредит только в том случае, если инвесторы обязались предоставить достаточные средства для покупки требований о погашении, вытекающих из кредита. Платформа, которая обычно представляет собой финтех-компанию, действует в этой модели как брокер, объединяющий инвесторов и заемщиков.1

Эта структура обычно не имеет решающего значения для инвесторов, поскольку они получают только требование о погашении, которое не подлежит лицензированию, при условии, что приобретение не происходит в рамках рамочного соглашения. В последнем случае может возникнуть необходимость лицензирования ведения факторинговой деятельности. Для заемщиков эта модель также не представляет проблем. Можно подумать, занимаются ли они депозитным бизнесом. Однако в соответствии с немецким законодательством общепризнано, что заимствование средств в лицензированном банке не является приемом депозитов. В этой модели передний банк имеет необходимые лицензии, поэтому остается вопрос, выполняет ли платформа коммерческую деятельность в соответствии с требованиями лицензии.1

С ноября 2021 года поставщики краудфандинговых услуг в ЕС подчиняются единому режиму регулирования, изложенному в ECSPR. Ключевым понятием ECSPR является «краудфандинговая услуга», определяемая как согласование интересов инвесторов и владельцев проектов в финансировании бизнеса посредством использования краудфандинговой платформы и заключающаяся в содействии предоставлению кредитов или размещению без твердого обязательства, как упомянутых в MiFID II, о переводных ценных бумагах и допущенных инструментах для целей краудфандинга, выпущенных владельцами проектов или специальной целевой компанией, а также о приеме и передаче заказов клиентов в отношении этих переводных ценных бумаг и допущенных инструментов для целей краудфандинга.1

Следующее не входит в сферу действия ECSPR:

  • услуги краудфандинга, предоставляемые владельцам проектов, являющимся потребителями (потребительские кредиты уже подпадают под отдельный режим регулирования, предусмотренный Директивой о потребительском кредите);
  • услуги, связанные с краудфандинговыми услугами, предоставляемыми в соответствии с национальным законодательством; а также
  • краудфандинговые предложения с пороговым значением, превышающим 5 миллионов евро, рассчитанные за 12 месяцев. 1

В связи с этим в Регламент ЕС о проспектах эмиссии были внесены соответствующие поправки, с тем чтобы обязательство по публикации проспекта не распространялось на публичное предложение ценных бумаг от поставщика краудфандинговых услуг, уполномоченного в соответствии с ECSPR, при условии, что оно не превышает вышеуказанный порог. Соответствующее поясняющее положение, касающееся исключения в соответствии с Регламентом ЕС о проспектах эмиссии, было включено в немецкий WpPG.1

В соответствии с ECSPR поставщики краудфандинговых услуг должны подать заявку на получение разрешения от национального надзорного органа в своем государстве-члене ЕС и должны быть зарегистрированы в реестре Европейского управления по ценным бумагам и рынкам (ESMA), включающего все действующие краудфандинговые платформы. ECSPR устанавливает единые требования к предоставлению краудфандинговых услуг, в том числе пруденциальные требования (гарантии, как правило, не менее 25 000 евро), эффективное и разумное управление, минимальные требования должной осмотрительности в отношении владельцев проектов, которые будут предлагаться на краудфандинговой платформе, и требования. по рассмотрению жалоб и конфликтам интересов. ESMA опубликовало 12 проектов нормативных технических стандартов в рамках ECSPR по таким вопросам, как рассмотрение жалоб, конфликт интересов, заявка на получение разрешения, ключевая инвестиционная информация и обязательства по информации и отчетности, которые в настоящее время находятся на стадии консультаций.1

Ожидается, что ECSPR будет способствовать развитию краудфандинговых платформ и предоставлению трансграничных краудфандинговых услуг. Еще неизвестно, как ECSPR повлияет на краудфандинговый бизнес в будущем.1

В Германии, как и в целом в Европейском союзе, действуют относительно строгие правила защиты прав потребителей. Это касается и потребительских кредитов. Следовательно, прямой договор между кредитором и заемщиком, заключенный при посредничестве платформы однорангового кредитования, налагает на кредитора далеко идущие информационные обязательства в соответствии с разделом 491 и последующими. BGB при условии, что кредитор действует в коммерческих целях, а заемщик является потребителем. Учитывая типичную структуру платформ однорангового кредитования в Германии, передовой банк, реализованный в структуре, обычно должен выполнять эти обязательства.1

Кроме того, учитывая, что платформы однорангового кредитования обычно предлагают свои услуги в Интернете, необходимо учитывать правила защиты прав потребителей при дистанционной продаже (раздел 312a и последующие BGB). Эти правила основаны на законодательстве ЕС и в целом не должны различаться между государствами-членами ЕС.1

Банкинг в Германии

Финтех в Германии

Финтех в других странах

Познакомим вас

Финтех-юристы в Германии

Viacheslav Losev

Viacheslav Losev

Юридическое сопровождение проектов в сфере FinTech и Blockchain

Языки: RU EN

Silvia Calls

Silvia Calls

Мы работаем для международных малых и средних предприятий, стартапов и телекоммуникационных компаний

Языки: EN ES

Примечания
  1. https://thelawreviews.co.uk/title/the-financial-technology-law-review/germany
  2. http://www.bafin.de/EN/Aufsicht/FinTech/Crowdfunding/crowdfunding_artikel_en.html
  3. http://www.bafin.de/SharedDocs/Veroeffentlichungen/DE/Merkblatt/mb_070514_kreditvermittlungsplattform.html
Предложение для стартапов

Быстрый старт за $5K

Вы можете запустить свою платформу, оплатив изначально $5000, а остальное через 6-12 месяцев в случае развития вашего бизнеса