U kunt kijken naar regels en voorschriften in andere rechtsgebieden.
Fintech-gerelateerde onderwerpen worden in Duitsland vaak en intensief besproken, niet alleen door deelnemers uit de financiële sector, maar ook door politici en regelgevers. Het onderwerp van deze discussies was met name of het bestaande wettelijke kader voldoende ruimte biedt voor de implementatie van op blockchain gebaseerde bedrijfsmodellen en tegelijkertijd een voldoende niveau van bescherming biedt aan marktdeelnemers. Als gevolg hiervan heeft de Europese Commissie een pan-Europees raamwerk voor crypto-activa en een sandbox-model op EU-niveau voorgesteld als onderdeel van het digitale financieringspakket.1
In 2020 heeft de Duitse federale wetgever wettelijke bepalingen ingevoerd die cryptografische activa kwalificeren als financiële instrumenten voor financiële licentiedoeleinden en bewaaractiviteiten zijn onderworpen aan een vergunning krachtens de Duitse Bankwet (KWG). Verder werd in 2021 de Duitse effectenwet fundamenteel gewijzigd: de introductie van elektronische effecten implementeerde een van de belangrijkste punten van de blockchain-strategie van de Duitse overheid. Met deze stap volgt de Duitse wetgever het pad van andere Europese landen naar de dematerialisatie van effecten.2
Tegelijkertijd zijn er, in het licht van deze algemene benadering van "hetzelfde bedrijf, hetzelfde risico, dezelfde regelgeving", recentelijk enkele belangrijke wetswijzigingen doorgevoerd. De implementatie van de vijfde EU-antiwitwasrichtlijn in Duitse wetgeving begin 2020 zorgde voor een zekere mate van duidelijkheid over de wettelijke kwalificatie van activiteiten op het gebied van cryptocurrencies of cryptoassets. Als onderdeel van het implementatiepakket introduceerde de Duitse federale wetgever een wettelijke definitie van "cryptocurrency-waarden" en nam deze expliciet op in de KWG-catalogus van financiële instrumenten. In overeenstemming met de vijfde antiwitwasrichtlijn van de EU heeft de wettelijke definitie van cryptografische waarde een breed toepassingsgebied en omvat daarom alle mogelijke toepassingen van virtuele valuta, ook als investeringsmiddel. Internationaal worden deze verschillende soorten virtuele waarde-eenheden, ook wel munten of tokens genoemd, vaak gezamenlijk aangeduid als "crypto-activa".3
Tokens en cryptocurrencies in het algemeen worden als zeer kwetsbaar beschouwd voor witwassen en terrorismefinanciering. In dit verband is enige duidelijkheid over de toepasselijkheid van het AML-regime geïntroduceerd door de wet die de vijfde EU-AML-richtlijn in Duitsland implementeert, die op 1 januari 2020 in werking is getreden. Zoals hierboven vermeld, introduceerde de wet een brede definitie van cryptocurrency. gewaardeerd en geclassificeerd als financiële instrumenten in overeenstemming met de KWG en WpIG. Het toepassingsgebied omvat in principe meestal tokens met uitwisselings- en betalingsfuncties (bijvoorbeeld cryptocurrencies) en tokens die worden gebruikt voor investeringen (bijvoorbeeld beveiligingstokens en investeringstokens). In het algemeen betekent dit dat diensten met betrekking tot cryptocurrencies en tokens, zoals het kopen en kopen van cryptocurrencies voor eigen rekening van de serviceprovider op kosten van anderen, het adviseren over de aan- of verkoop van cryptocurrencies, of het exploiteren van een platform waarop cryptocurrencies kunnen worden verhandeld, vallen onder gereguleerde diensten en vereisen een KWG-vergunning, met name voor de belangrijkste makelaardij, investeringsmakelaardij, investeringsadvies of exploitatie van een multilateraal handelsplatform. Daarnaast kan voor het beheer en de bescherming van cryptografische waarden of private cryptografische sleutels een KWG-licentie nodig zijn indien aan andere algemene wettelijke voorwaarden binnen de KWG wordt voldaan (substantieel commercieel van aard of schaal waarvoor een commerciële bedrijfsorganisatie vereist is). Dienstverleners waarvan de werkzaamheden onder de vergunningplicht van de KWG of WpIG vallen, zijn aan verplichtingen gebonden entiteiten in de zin van de GwG en dienen derhalve te voldoen aan de daarin gestelde verplichtingen. Het gaat onder meer om de verplichting om cliëntenonderzoek te doen, adequate risicobeheersystemen in te voeren ter voorkoming van witwassen en terrorismefinanciering en, indien nodig, het melden van verdachte transacties aan de Financial Intelligence Unit, alsmede het voldoen aan de bijbehorende rapportageverplichtingen in verband met het transparantieregister. Echter, zelfs vóór de implementatie van de vijfde EU-AML-richtlijn in de Duitse wetgeving, waren cryptocurrency- en ICO-serviceproviders vaak verplicht om een KWG-licentie te verkrijgen en als gevolg daarvan te voldoen aan de Duitse antiwitwasvereisten. Dit was te wijten aan de ruime interpretatie van het begrip “financieel instrument” in de zin van de KWG, in lijn met de vroegere bestuurspraktijk van BaFin.4
Zelfs afgezien van belangrijke wijzigingen in het licentieregime, waarbij sommige nieuwe entiteiten die betrokken zijn bij fintech-activiteiten, mogelijk een licentie van BaFin nodig hebben en dus - als verplichte entiteiten - onderworpen worden aan AML-vereisten, evolueert het AML-regime ook voortdurend. In overeenstemming met haar alomvattende EU-beleidsactieplan van mei 2020 ter voorkoming van het witwassen van geld en terrorismefinanciering, heeft de Europese Commissie in juli 2021 een pakket AML/Combating the Financing of Terrorism (CFT) gepubliceerd, dat voorstellen bevat voor drie pan-Europese regels. en richtlijn. Naast de oprichting van een EU AML/CFT-orgaan met directe toezichtsbevoegdheden over enkele van de meest risicovolle grensoverschrijdende entiteiten van de financiële sector, heeft het pakket tot doel ervoor te zorgen dat verschillende soorten crypto-activa en aanbieders van crowdfundingdiensten, evenals hypotheektussenpersonen en consumentenkrediet aanbieders, aan verplichtingen onderworpen entiteiten worden die onderworpen zijn aan de AML/CFT-regeling. Het pakket voorziet ook in de herziening van Verordening (EU) 2015/847 betreffende informatie bij geldovermakingen (d.w.z. de Bankoverboekingsverordening (WTR)), die ook van toepassing is op de overdracht van crypto-activa. Wat dit laatste betreft, heeft het Duitse federale ministerie van Financiën een voorlopige Duitse verordening inzake de overdracht van crypto-activa (CATR) uitgevaardigd om de traceerbaarheid van overdrachten van crypto-activa te waarborgen totdat de WTR-wijzigingen van kracht worden. CATR voorziet in zorgplichten die van toepassing zijn op in Duitsland gevestigde instellingen en bijkantoren die zich bezighouden met de overdracht van crypto-activa. Deze is in oktober 2021 in werking getreden en zal van toepassing zijn totdat de herziening van de WTR is voltooid.5
Slimme contracten in Duitsland
Juridische ondersteuning voor FinTech- en Blockchain-projecten
Wij werken voor internationale kleine en middelgrote ondernemingen, start-ups en telecommunicatiebedrijven
Participatie als advocaat in investeringsvennootschappen, uitvoeren van M&A venture deals op het gebied van IT, ondersteuning van iGaming en bedrijfsmiddelen
