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Les sujets liés à la fintech sont souvent et intensément discutés en Allemagne, non seulement par les acteurs du secteur financier, mais aussi par les politiciens et les régulateurs. En particulier, l'objet de ces discussions était de savoir si le cadre juridique existant offre une marge de manœuvre suffisante pour la mise en œuvre de modèles commerciaux basés sur la blockchain, tout en offrant un niveau de protection suffisant pour les acteurs du marché. En conséquence, la Commission européenne a proposé un cadre paneuropéen pour les actifs cryptographiques et un modèle de bac à sable au niveau de l'UE dans le cadre du paquet de financement numérique.1
En 2020, le législateur fédéral allemand a introduit des dispositions législatives qui qualifient les actifs cryptographiques d'instruments financiers à des fins de licence financière et les activités de garde sont soumises à une licence en vertu de la loi bancaire allemande (KWG). De plus, en 2021, la loi allemande sur les valeurs mobilières a été fondamentalement modifiée : l'introduction des valeurs mobilières électroniques a mis en œuvre l'un des points clés de la stratégie de blockchain du gouvernement allemand. Avec cette étape, le législateur allemand suit le chemin d'autres pays européens vers la dématérialisation des titres.2
Dans le même temps, à la lumière de cette approche générale « même activité, même risque, même réglementation », des changements législatifs importants ont récemment été apportés. La mise en œuvre de la cinquième directive européenne anti-blanchiment d'argent dans le droit allemand au début de 2020 a apporté un certain niveau de clarté concernant la qualification réglementaire des activités dans le domaine des crypto-monnaies ou des crypto-actifs. Dans le cadre du paquet de mise en œuvre, le législateur fédéral allemand a introduit une définition légale des « valeurs de crypto-monnaie » et les a explicitement incluses dans le catalogue d'instruments financiers du KWG. Conformément à la cinquième directive européenne sur la lutte contre le blanchiment d'argent, la définition légale de la valeur cryptographique a une portée large, couvrant ainsi toutes les utilisations possibles des monnaies virtuelles, y compris comme moyen d'investissement. À l'échelle internationale, ces différents types d'unités de valeur virtuelles, également appelées pièces ou jetons, sont souvent collectivement appelés « actifs cryptographiques ».3
Les jetons et les crypto-monnaies en général sont considérés comme très vulnérables au blanchiment d'argent et au financement du terrorisme. À cet égard, une certaine clarté concernant l'applicabilité du régime AML a été introduite par la loi mettant en œuvre la cinquième directive AML de l'UE en Allemagne, qui est entrée en vigueur le 1er janvier 2020. Comme indiqué ci-dessus, la loi a introduit une définition large de la crypto-monnaie. valeur et les a classés en tant qu'instruments financiers conformément au KWG et au WpIG. En principe, le champ d'application comprend généralement les jetons avec des fonctions d'échange et de paiement (par exemple, les crypto-monnaies) et les jetons utilisés pour les investissements (par exemple, les jetons de sécurité et les jetons d'investissement). Généralement, cela signifie que les services liés aux crypto-monnaies et aux jetons, tels que l'achat et l'achat de crypto-monnaies pour le compte du fournisseur de services aux dépens d'autrui, le conseil sur l'achat ou la vente de crypto-monnaies ou l'exploitation d'une plate-forme sur laquelle les crypto-monnaies peuvent être échangées, peuvent être couvertes sous réserve de services réglementés et nécessitent une licence KWG, en particulier pour l'activité principale de courtage, de courtage en investissement, de conseil en investissement ou d'exploitation d'une plate-forme multilatérale de négociation. En outre, la gestion et la protection des valeurs cryptographiques ou des clés cryptographiques privées peuvent nécessiter une licence KWG si d'autres conditions préalables légales générales au sein du KWG sont remplies (de nature ou d'échelle essentiellement commerciale nécessitant une organisation commerciale). Les prestataires de services dont les activités sont soumises aux exigences de licence du KWG ou du WpIG sont des entités assujetties au sens du GwG et, par conséquent, doivent se conformer aux obligations qui y sont énoncées. Il s'agit notamment de l'obligation d'exercer une diligence raisonnable sur les clients, de mettre en place des systèmes adéquats de gestion des risques visant à prévenir le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme et, si nécessaire, de notifier à la Cellule de renseignement financier toute transaction suspecte, ainsi que de se conformer aux obligations de déclaration correspondantes dans rapport avec le registre de transparence. Cependant, même avant la mise en œuvre de la cinquième directive AML de l'UE dans le droit allemand, les fournisseurs de services de crypto-monnaie et d'ICO étaient souvent tenus d'obtenir une licence KWG et, par conséquent, de se conformer aux exigences allemandes en matière de lutte contre le blanchiment d'argent. Cela était dû à l'interprétation large du terme « instrument financier » au sens du KWG, conformément à la pratique administrative antérieure de la BaFin.4
Même en dehors des changements importants apportés au régime d'octroi de licences, selon lesquels certaines nouvelles entités impliquées dans les activités de fintech peuvent exiger une licence de la BaFin et devenir ainsi - en tant qu'entités assujetties - soumises aux exigences de la LBC, le régime de la LBC est également en constante évolution. . Conformément à son plan d'action politique global de l'UE de mai 2020 pour prévenir le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme, la Commission européenne a publié en juillet 2021 un paquet de mesures LBC/Lutte contre le financement du terrorisme (CFT), qui comprend des propositions pour trois règles paneuropéennes. et directive. Outre la création d'un organe européen de lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme doté de pouvoirs de surveillance directs sur certaines des entités transfrontalières les plus risquées du secteur financier, le paquet vise à garantir que divers types de fournisseurs de services de crypto-actifs et de financement participatif, ainsi que les intermédiaires hypothécaires et les crédits à la consommation prestataires, deviennent des entités assujetties au régime de LBC/FT. Le paquet prévoit également la révision du règlement (UE) 2015/847 sur les informations accompagnant les transferts de fonds (c'est-à-dire le règlement sur les virements bancaires (WTR)), qui s'applique également au transfert de crypto-actifs. En ce qui concerne ce dernier, le ministère fédéral allemand des Finances a publié une réglementation allemande provisoire sur le transfert d'actifs cryptographiques (CATR) pour assurer la traçabilité des transferts d'actifs cryptographiques jusqu'à l'entrée en vigueur des modifications WTR. CATR prévoit des devoirs de diligence applicables aux institutions et succursales situées en Allemagne qui sont engagées dans le transfert d'actifs cryptographiques. Il est entré en vigueur en octobre 2021 et s'appliquera jusqu'à ce que la révision du WTR soit terminée.5
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