Możesz zapoznać się z zasadami i przepisami w innych jurysdykcjach.
Tematy związane z fintechem są w Niemczech często i intensywnie dyskutowane nie tylko przez uczestników sektora finansowego, ale także przez polityków i regulatorów. W szczególności przedmiotem tych dyskusji było to, czy istniejące ramy prawne zapewniają wystarczającą swobodę wdrażania modeli biznesowych opartych na blockchain, zapewniając jednocześnie wystarczający poziom ochrony dla uczestników rynku. W rezultacie Komisja Europejska zaproponowała paneuropejskie ramy dla aktywów kryptograficznych i model piaskownicy na poziomie UE w ramach pakietu finansów cyfrowych.1
2020 r. niemiecki ustawodawca federalny wprowadził przepisy, które kwalifikują aktywa kryptograficzne jako instrumenty finansowe do celów licencjonowania finansowego, a działalność powiernicza podlega licencjonowaniu zgodnie z niemieckim prawem bankowym (KWG). Ponadto w 2021 r. fundamentalnie zmieniono niemieckie prawo o papierach wartościowych: wprowadzenie elektronicznych papierów wartościowych wdrożyło jeden z kluczowych punktów strategii blockchain niemieckiego rządu. Tym krokiem niemiecki ustawodawca podąża ścieżką innych krajów europejskich w kierunku dematerializacji papierów wartościowych.2
Jednocześnie, w świetle tego ogólnego podejścia „ta sama działalność, to samo ryzyko, ta sama regulacja”, w ostatnim czasie doszło do kilku ważnych zmian legislacyjnych. Wdrożenie piątej unijnej dyrektywy w sprawie przeciwdziałania praniu pieniędzy do prawa niemieckiego na początku 2020 r. zapewniło pewien poziom jasności w zakresie kwalifikacji regulacyjnej działań w dziedzinie kryptowalut lub kryptowalut. W ramach pakietu wdrożeniowego niemiecki ustawodawca federalny wprowadził prawną definicję „wartości kryptowalut” i jednoznacznie umieścił je w katalogu instrumentów finansowych KWG. Zgodnie z piątą dyrektywą UE w sprawie przeciwdziałania praniu pieniędzy, ustawowa definicja wartości kryptograficznej ma szeroki zakres, a zatem obejmuje wszystkie możliwe zastosowania walut wirtualnych, w tym jako środek inwestycyjny. Na arenie międzynarodowej te różne rodzaje wirtualnych jednostek wartości, zwane również monetami lub tokenami, są często określane zbiorczo jako „aktywa kryptograficzne”.3
Ogólnie rzecz biorąc, tokeny i kryptowaluty są uważane za wysoce podatne na pranie pieniędzy i finansowanie terroryzmu. W związku z tym pewną jasność dotyczącą stosowalności reżimu AML wprowadziła ustawa wdrażająca w Niemczech piątą unijną dyrektywę AML, która weszła w życie 1 stycznia 2020 r. Jak wspomniano powyżej, ustawa wprowadziła szeroką definicję kryptowaluty. wartości i sklasyfikowała je jako instrumenty finansowe zgodnie z KWG i WpIG. Z zasady zakres obejmuje zazwyczaj tokeny z funkcjami wymiany i płatności (na przykład kryptowaluty) oraz tokeny wykorzystywane do inwestycji (na przykład tokeny bezpieczeństwa i tokeny inwestycyjne). Ogólnie oznacza to, że usługi związane z kryptowalutami i tokenami, takie jak kupowanie i kupowanie kryptowalut we własnym imieniu usługodawcy na koszt innych, doradztwo w zakresie kupna lub sprzedaży kryptowalut, czy prowadzenie platformy, na której można handlować kryptowalutami, mogą być objęte usługami regulowanymi i wymagają licencji KWG, w szczególności w zakresie głównej działalności maklerskiej, pośrednictwa inwestycyjnego, doradztwa inwestycyjnego lub prowadzenia wielostronnej platformy obrotu. Ponadto zarządzanie i ochrona wartości kryptograficznych lub prywatnych kluczy kryptograficznych może wymagać licencji KWG, jeśli spełnione są inne ogólne ustawowe warunki wstępne w ramach KWG (o charakterze zasadniczo komercyjnym lub skala wymagająca komercyjnej organizacji biznesowej). Usługodawcy, których działalność podlega wymogom licencyjnym KWG lub WpIG, są podmiotami zobowiązanymi w rozumieniu GwG i w związku z tym muszą przestrzegać obowiązków w nich określonych. Obejmują one obowiązek dochowania należytej staranności wobec klientów, wdrożenia odpowiednich systemów zarządzania ryzykiem mających na celu zapobieganie praniu pieniędzy i finansowaniu terroryzmu oraz, w razie potrzeby, powiadamiania Jednostki Analityki Finansowej o wszelkich podejrzanych transakcjach, a także wypełniania odpowiednich obowiązków sprawozdawczych w zakresie w odniesieniu do rejestru przejrzystości. Jednak nawet przed wdrożeniem piątej unijnej dyrektywy AML do prawa niemieckiego dostawcy kryptowalut i usług ICO byli często zobowiązani do uzyskania licencji KWG, a co za tym idzie, do spełnienia niemieckich wymogów dotyczących przeciwdziałania praniu pieniędzy. Wynikało to z szerokiej interpretacji terminu „instrument finansowy” w rozumieniu KWG, zgodnej z wcześniejszą praktyką administracyjną BaFin.4
Nawet poza istotnymi zmianami w reżimie licencjonowania, w ramach których niektóre nowe podmioty zaangażowane w biznes fintech mogą wymagać licencji od BaFin i tym samym stać się – jako podmioty zobowiązane – podlegać wymogom AML, reżim AML również stale ewoluuje. Zgodnie z przyjętym w maju 2020 r. kompleksowym planem działań w zakresie polityki UE mającym na celu zapobieganie praniu pieniędzy i finansowaniu terroryzmu, w lipcu 2021 r. Komisja Europejska opublikowała pakiet dotyczący przeciwdziałania praniu pieniędzy i zwalczania finansowania terroryzmu (CFT), który zawiera propozycje trzech ogólnoeuropejskich przepisów. i dyrektywy. Oprócz utworzenia unijnego organu ds. przeciwdziałania praniu pieniędzy i finansowaniu terroryzmu z bezpośrednimi uprawnieniami nadzorczymi nad niektórymi najbardziej ryzykownymi podmiotami transgranicznymi sektora finansowego, pakiet ma na celu zapewnienie, że różne rodzaje kryptowalut i dostawców usług finansowania społecznościowego, a także pośrednicy hipoteczni i kredyty konsumenckie dostawców, stają się podmiotami zobowiązanymi podlegającymi reżimowi AML/CFT. Pakiet przewiduje również nowelizację Rozporządzenia (UE) 2015/847 w sprawie informacji towarzyszących transferom środków (tj. Rozporządzenie w sprawie przelewów bankowych (WTR)), które dotyczy również transferu kryptowalut. W odniesieniu do tego ostatniego niemieckie Federalne Ministerstwo Finansów wydało tymczasowe niemieckie rozporządzenie w sprawie transferu aktywów kryptograficznych (CATR), aby zapewnić identyfikowalność transferów aktywów kryptograficznych do momentu wejścia w życie zmian WTR. CATR przewiduje obowiązki opiekuńcze mające zastosowanie do instytucji i oddziałów zlokalizowanych w Niemczech, które zajmują się transferem aktywów kryptograficznych. Wszedł w życie w październiku 2021 r. i będzie obowiązywał do zakończenia rewizji WTR.5
Inteligentne kontrakty w Niemczech
Obsługa prawna projektów FinTech i Blockchain
Pracujemy dla międzynarodowych małych i średnich przedsiębiorstw, start-upów i firm telekomunikacyjnych
Udział jako prawnik w funduszach inwestycyjnych venture, przeprowadzanie transakcji typu M&A venture w obszarze IT, wsparcie dla iGamingu oraz aktywów biznesowych
