Можете да разгледате правилата и разпоредбите в други юрисдикции.
Изискването за лицензиране на бизнес попечителство, въведено от KWG през 2020 г., може да се счита за първото лицензионно изискване, фокусирано върху финтех или поне фокусирано върху финтех съгласно германското законодателство. Съответните промени в KWG бяха направени в хода на прилагането на Петата директива на ЕС срещу изпирането на пари (AML), но без правно изискване съгласно правото на ЕС за такива промени в KWG. Съответният раздел 1(1a), предложение 2, № 6 от KWG определя попечителството на криптовалути като съхранение, управление и защита на криптографски стойности или частни криптографски ключове, използвани за съхраняване, съхраняване или прехвърляне на криптографски стойности като услуга на другите. Криптографските стойности, сега изрично включени в каталога на финансовите инструменти съгласно раздел 1(11), изречение 1, № 10 от KWG, се определят като цифрови представяния на стойност, които не са издадени или гарантирани от централна банка или държавна агенция и нямат законоустановен статут на валута или пари, но се приемат от физически или юридически лица като средство за размяна или плащане, или служат за инвестиционни цели и могат да бъдат прехвърляни, съхранявани и продавани по електронен път. Следователно терминът стойност на криптовалута включва не само криптовалути като биткойн, но и инвестиционни токени. Широката дефиниция на термините „стойност на криптовалута“ и „бизнес с попечителство на криптовалута“ (включително дейности, свързани с частни криптографски ключове) води до широк набор от нови изисквания за лиценз. Въпреки това, KWG предвижда определени освобождавания, тъй като доставчиците на попечителство на криптовалута, които са насочени към този тип финансови услуги (т.е. не извършват никаква друга регулирана дейност), не са задължени да спазват всички регулаторни задължения, приложими към други доставчици на финансови услуги. . Вместо това тези доставчици на попечителски услуги за криптовалута са освободени от общите изисквания за капитал и ликвидност съгласно Регламента за капиталовите изисквания (CRR), наскоро изменения CRR II и някои други правила. Все още обаче се прилагат изисквания за начален капитал, репутация на членовете на борда, правилна бизнес организация и свързани задължения за отчетност. BaFin предостави допълнителни съвети относно бизнеса с попечителство на криптовалута.1
В същото време режимът на лицензиране, който може да се прилага за финтех бизнес модели, непрекъснато се развива в ЕС и следователно в Германия. Това включва промени в режима на лицензиране, свързан с финтех компаниите, както е въведено от новото законодателство на ЕС относно европейските доставчици на бизнес услуги с групово финансиране (ECSPR), което също изисква промени в германската правна рамка, предложения Регламент на ЕС за пазарите на крипто активи. (MiCA) и скорошно законодателство за дематериализация на ценни книжа. Въпреки че е извън обхвата на тази диаграма да се разработят лицензионни изисквания за всеки отделен финтех бизнес модел, може да си струва да се илюстрират лицензионните изисквания с позоваване на бизнес модела на робо-съветника, тъй като те станаха популярни в Германия през последните години. .2
Криптовалутите като биткойн несъмнено са създали предизвикателство за германското законодателство по отношение на регулирането, гражданското право и данъчното облагане. Известна яснота беше постигната чрез правната дефиниция на криптографските стойности (като Bitcoin) поради прилагането на Петата директива на ЕС за AML/CFT в германското законодателство през 2020 г. Стойностите на криптовалута вече са включени в каталога на финансовите инструменти на KWG и WpIG, така че различните дейности, свързани с криптографските стойности, са ясно предмет на определени изисквания за лицензиране. В допълнение, попечителството на криптовалута беше въведено като нов вид финансова услуга, която подлежи на изискване за лиценз съгласно KWG.2
Стойностите на криптовалута се определят като цифрово представяне на стойност, която не е издадена или гарантирана от централна банка или правителствена агенция и няма законовия статут на валута или пари, но се приема от физически лица или юридически лица като средство за размяна или плащане или служи за инвестиционни цели и може да се предава, съхранява и продава по електронен път. Това широко определение има за цел да обхване всички употреби на виртуални валути, включително като средство за инвестиране. Въпреки че определението за крипто-стойност не включва само токени с обменни и платежни функции (включително криптовалути), които могат да попаднат във финансовите инструменти като „разчетни единици“ по смисъла на раздел 1(11), изречение 1. , No. 7 KWG и раздел 2(5), № 7 WpIG, както и токени, използвани за инвестиции. Тези ценни книжа или инвестиционни токени могат също да се квалифицират като инвестиционни продукти, дългови инструменти или дялове в колективни инвестиционни схеми в съответствие с раздел 1 (11), изречение 1, № 2, 3 или 5 от KWG и раздел 2 (5), № 2. , 3 или 5 WPG.3
Криптовалутата не включва национално и чуждестранно законно платежно средство, електронни пари, парична стойност, съхранявана в платежни инструменти, предмет на ограниченото мрежово изключение по смисъла на PSD II, и платежни транзакции на електронни съобщителни мрежи или доставчици на услуги. Също така са изключени електронни ваучери за закупуване на стоки или услуги от емитента или трета страна, които са предназначени да служат на икономическа функция спрямо емитента само чрез обратно изкупуване и следователно не могат да бъдат търгувани и в резултат на техния дизайн не отразяват очакванията на инвеститорите за представяне.ваучер или цялостното представяне на бизнеса на емитента или на трета страна по отношение на стойност или счетоводство.2
Измененията по отношение на стойността на криптовалутите до известна степен отразяват предишната административна практика на BaFin, която направи първите стъпки към регулирането на криптовалутите в Германия, възприемайки широко тълкуване на термина „финансов инструмент“ по смисъла на KWG. . Този подход беше частично критикуван и не беше споделен в решението на по-горния окръжен съд по наказателното дело.2
Скорошните промени от KWG, които впоследствие бяха отразени в WpIG, разрешиха спора относно квалифицирането на криптовалутите като финансови инструменти и по този начин внесоха повече правна яснота. Германският законодател обаче промени определението за „финансов инструмент“ само за целите на лицензирането, а не във връзка с правилата за поведение, изложени в WpHG, които ефективно отразяват разпоредбите на MiFID II. По този начин доставчик на услуги, управляващ пазар на криптовалута, може да подлежи на лицензионни изисквания за оператор на многостранно място за търговия по смисъла на KWG и WpIG, но може да не се изисква да спазва правилата за поведение, определени за тези оператори в WpIG .2
На този фон правните рискове, свързани със съответните бизнес модели, трябва да бъдат внимателно анализирани и дали и кои лицензионни изисквания и правила за поведение могат да се прилагат. По-специално закупуването и закупуването на криптовалути от собственото име на доставчика на услуги за сметка на други може да представлява банков бизнес под формата на основен брокерски бизнес. Освен това, за целите на лицензирането, посредничеството в криптовалута може да представлява инвестиционно посредничество, докато съветването за покупка или продажба на криптовалути може да се счита за инвестиционен съвет. В допълнение, работата на платформа, на която могат да се търгуват криптовалути, може да се квалифицира като платформа за многостранна търговия по смисъла на раздел 2(2), № 6 от WpIG и следователно може да подлежи на лицензиране. Дейностите, свързани със съхранението, управлението и защитата на криптографски стойности или частни криптографски ключове, също могат да попаднат в новорегулирания бизнес за съхранение на крипто. Този нов вид финансова услуга и свързаното с нея изискване за лицензиране може да се прилага както за местни компании, така и за трансгранични доставчици на услуги и техните агенти, които възнамеряват да предлагат или вече са предлагали тези услуги.2
Въпреки това, нито копаене, нито покупка или продажба на криптовалута от собствено име и за собствена сметка не изискват лиценз. По този начин криптовалутите обикновено могат да се използват като средство за плащане и да се генерират чрез копаене без специално разрешение.2
От гледна точка на гражданското право много въпроси все още не са получили окончателен отговор. Несигурността започва с приложимата юрисдикция и законите като цяло за криптовалутите. Тези въпроси стават актуални, ако например се прехвърлят или заложат единици криптовалута. Освен това все още не е ясно какви задължения за разкриване се прилагат при транзакции с криптовалута.2
Интересното е, че обикновено сложният данъчен анализ е поне частично изяснен за криптовалутите благодарение на решението на Европейския съд.2
В съответствие с принципите на това решение, които са включени в немското данъчно законодателство, обменът на обикновени валути за биткойни (или сравними криптовалути) и обратното не подлежи на облагане с данък върху добавената стойност в съответствие с раздел 4, № 8b от Закона за обращението. Данъчен кодекс. Освен това използването на биткойни или подобни криптовалути като процес на плащане и копаене не се облага с данъци.4
Въпреки това, други транзакции, свързани с криптовалути, могат да бъдат предмет на данъчни закони.2
От счетоводна гледна точка единици криптовалути като биткойн могат да бъдат прехвърляни, така че изглежда необходимо те да бъдат отчетени като активи в баланса.2
Ако се квалифицират като активи, които поддържат бизнеса само за кратък период от време (текущи активи), може да се наложи да бъдат третирани като „други активи“ в съответствие с раздел 266(2), B II, № 4 от Търговския Код (HGB). ). Ако единици криптовалути се квалифицират като активи, които поддържат бизнес за продължителен период (дълготрайни активи), те трябва да се отчитат като придобити нематериални активи съгласно раздел 266 (2), AI, № 2 HGB.2
ICO е продажба на виртуални токени за набиране на средства за обща корпоративна цел или конкретен проект, който обикновено се описва по-подробно в бяла книга. В зависимост от структурата на ICO, токените могат да бъдат закупени с фиатни или виртуални валути и могат да предоставят определени права, като права на участие и споделяне на печалбата, или никакви права. Докато дискусиите и структурите на ICO и токените все още са в процес на развитие, токените, които могат да се предлагат в ICO, могат да бъдат разделени на следните категории:
Тази груба категоризация, в съответствие с общия подход на BaFin, показва, че токените могат да варират значително. Както е изменено от KWG на 1 януари 2020 г., токените с обменни и платежни функции и токените, използвани за инвестиции (например токени за сигурност и инвестиционни токени) вероятно ще попаднат в широката дефиниция на криптографски стойности и следователно ще представляват финансови инструменти . в съответствие с KWG (освен възможната класификация на тези токени като други видове финансови инструменти, които трябва да се оценяват за всеки отделен случай) и WpIG.2
Следователно всяко ICO трябва да бъде внимателно анализирано по отношение на неговите регулаторни изисквания и изисквания на капиталовия пазар. BaFin определя приложимостта на съответното законодателство, включително KWG, WpIG, ZAG, WpPG, KAGB и VermAnlG, за всеки отделен случай, в зависимост от конкретните договорни условия. Ако токените наподобяват права на участие, които могат да бъдат класифицирани като ценни книжа съгласно WpPG или инвестиции съгласно VermAnlG, може да се изисква проспект за токени, освен ако не се прилага изключение, особено за услуги за групово финансиране съгласно ECSPR.2
Въпросът за напълно дигитализираните предложения за ценни книжа беше обект на широка дискусия през последните години и беше подкрепен в съвместен документ, публикуван от Германското федерално министерство на финансите и Германското федерално министерство на правосъдието относно бъдещата регулаторна рамка за базирани на блокчейн ценни книжа и крипто-токени. В светлината на целите, преследвани от този документ, германският законодател прие нов закон (Закона за електронните ценни книжа (eWpG), в сила от юни 2021 г.), който въведе незадължителната и частична дематериализация на ценни книжа. eWpG въвежда понятието „електронна сигурност“, дефинирано като обект на собственост, който е обект на право на собственост. Новият закон дава възможност на емитентите да избират между два вида безналични ценни книжа. Първият тип подлежи на регистрация в централен депозитар по смисъла на Наредбата за централния депозитар на ценни книжа (Clearstream Banking AG в Германия) или в лицензиран попечител. Вторият тип са крипто-ценни книжа, регистрирани в регистъра на крипто-ценни книжа, обикновено въз основа на DLT, които се поддържат от самите емитенти или от други. Като такова, поддържането на регистри за ценни книжа в криптовалута изисква лиценз BaFin и подлежи на регулаторен надзор. С тази стъпка германският законодател следва пътя на други европейски страни към дематериализацията на ценните книжа.5
В допълнение към изискването за проспект, всяка професионална услуга, предоставена във връзка с търговията с токени, включително споразумение за придобиване, продажба или закупуване на токени, когато те отговарят на условията за разчетни единици или криптографски стойности, обикновено изисква лиценз от BaFin. Освен това издателите на токени трябва да са наясно, че законите за защита на потребителите може да се прилагат за продажбата на токени по интернет. По този начин основният договор може да се квалифицира като договор от разстояние, което поражда задължение за информация съгласно раздел 312(i) BGB. При условие, че договорът се третира като финансова услуга, трябва да се предостави допълнителна информация в съответствие с раздел 312(d) BGB.6
На ниво ЕС въпросът с крипто активите и следователно ICO наскоро беше разгледан от Европейската комисия като част от пакета на ЕС за цифрово финансиране, публикуван през септември 2020 г. на пазарите на крипто активи (MiCA). Предложението като цяло възприема всеобхватен подход към пълна хармонизация, включително единен режим: изисквания за прозрачност и оповестяване за емитиране и допускане до търговия, дейност, организация и управление на емитенти и доставчици на услуги в рамките на обхвата; правила за защита на потребителите; предотвратяване на пазарна злоупотреба и гарантиране на целостта на пазарите на крипто активи. Предложението прави разграничение между категориите крипто активи, включително крипто активи (сами по себе си), токени, свързани с активи (често наричани „стабилни монети“), токени за електронни пари и токени за полезни услуги. Като общо правило всички криптоактиви (дефинирани като цифрово представяне на стойност или права, които могат да бъдат прехвърляни и съхранявани по електронен път с помощта на разпределена книга или подобна технология) трябва да бъдат предмет на MiCA, ако вече не са обхванати от съществуващ режим на ЕС за финансови услуги (например като финансови инструменти съгласно MiFID II). Регулираните услуги за крипто активи включват държане и управление от името на трети страни, опериране на платформа за търговия, обмен на крипто активи за законно платежно средство фиатна валута и други крипто активи, изпълнение на поръчки от името на трети страни, даване, получаване и предаване на поръчки от името на трети страни и предоставяне на съвети. Някои изключения, включително освобождаване от достатъчно подробно изискване за публичен документ, следва да се прилагат за малки и средни емитенти, ако общата сума на публичното предложение не надвишава 1 милион евро в рамките на 12 месеца. За стабилните монети обикновено се прилагат строги изисквания.2
Очаква се MiCA да осигури правна яснота и сигурност, да насърчи безопасното развитие на крипто активи и използването на DLT във финансовите услуги, да подкрепи конкуренцията и иновациите, като същевременно защитава потребителите и инвеститорите и елиминира потенциалната финансова стабилност и парични рискове. В допълнение, това предложение се очаква да увеличи финансирането за компаниите чрез ICO и предложения за токени за ценни книжа.2
Общоевропейското регулиране на крипто активите, които са основното приложение на DLT и блокчейн технологията във финансите, върви ръка за ръка с предложения пилотен режим на блокчейн пясъчник на ниво ЕС. Като част от пакета за цифрово финансиране на ЕС, Европейската комисия предложи регламент на ЕС за пазарни инфраструктури, базирани на разпределена книга. Предложеният регламент, ако бъде приет, ще предостави правила за паневропейски блокчейн регулаторен пясъчник, целящ да позволи на финтех компаниите, работещи в областта на DLT и блокчейн технологията, да се възползват от временни регулаторни освобождавания под регулаторен надзор, осигурявайки подходящи предпазни мерки и това ще позволи на регулаторите да задълбочат разбирането си за иновативни финтех модели и нововъзникващи технологии.2
В Германия неотдавнашното прилагане на Петата директива на ЕС за борба с изпирането на пари, която предвижда широка правна дефиниция на стойността на криптовалутите, не само увеличи задълженията за борба с изпирането на пари за доставчиците на услуги, занимаващи се с бизнес с криптовалути, но също така въведе изискване за лиценз за бизнеса с попечителство на криптовалута. В допълнение, наскоро представеният eWpG очерта правната рамка за частична дематериализация на ценни книжа с помощта на разпределена книга и блокчейн технологии в Германия.2
Работим за международни малки и средни предприятия, стартиращи фирми и телекомуникационни компании
Правна поддръжка на FinTech и Blockchain проекти
Участие като адвокат в инвестиционни рискови фондове, провеждане на рискови сделки за M&A в областта на ИТ, поддръжка на iGaming и бизнес активи
